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《關(guān)于律師辦理公司并購業(yè)務(wù)指引》
2021-11-29 11:53:45 ?來源：市律協(xié)
重慶市律協(xié)
關(guān)于律師辦理公司并購業(yè)務(wù)指引
第一章 總 則
第一條 指引目的
為提高本市律師承辦公司并購業(yè)務(wù)的服務(wù)質(zhì)量和服務(wù)水平，規(guī)范律師相關(guān)執(zhí)業(yè)行為，降低律師從事并購業(yè)務(wù)的執(zhí)業(yè)風(fēng)險，特制定本指引。
本指引僅為律師在為并購方提供公司并購業(yè)務(wù)法律服務(wù)時參考適用。
第二條 概念界定
1．并購
本指引所稱之并購，是指并購方通過股權(quán)轉(zhuǎn)讓、增資擴股、公司合并等方式以實現(xiàn)對目標公司的入股或合并，或通過并購目標公司特定資產(chǎn)、承接特定債權(quán)債務(wù)等方式以接收并運營目標公司特定資產(chǎn)的交易行為。
2．目標公司
本指引所稱目標公司是指并購交易中被入股或被合并或資產(chǎn)被并購或債務(wù)被承接的有限責(zé)任公司或股份有限公司（及其附屬公司）。
3．交易標的
本指引所稱交易標的是指并購交易中雙方權(quán)利義務(wù)指向的對象。
4．盡職調(diào)查
本指引所稱盡職調(diào)查，專指法律盡職調(diào)查，是指律師接受并購方委托，基于并購方對并購交易的特定需求，對目標公司或交易對方或交易標的進行調(diào)查，并從法律角度收集并分析相關(guān)信息，為并購方的并購交易提供依據(jù)的一種行為。
第三條 并購方式
并購方式可根據(jù)交易標的不同、并購資金來源的不同、并購雙方的行業(yè)關(guān)系的不同等標準進行不同的分類。本指引中根據(jù)我國法律法規(guī)所調(diào)整對象的不同，將并購方式主要分為有限責(zé)任公司并購、非上市公眾公司并購、上市公司并購、國有企業(yè)并購和外資并購。
有限責(zé)任公司并購，是指有限責(zé)任公司作為并購方進行的對外合并與收購。
非上市公眾公司并購，是指非上市公眾公司作為并購方進行的對外合并與收購。
上市公司并購，是指上市公司作為并購方進行的對外合并與收購。
國有企業(yè)并購，是指國有企業(yè)作為并購方進行的對外合并與收購。
外資并購，是指境外企業(yè)作為并購方進行的對外合并與收購。
第四條 相關(guān)法律法規(guī)規(guī)定
1．一般法律法規(guī)規(guī)定
《中華人民共和國民法典》（2021年1月1日起施行）
《中華人民共和國合同法》（2021年1月1日失效）
《中華人民共和國物權(quán)法》（2021年1月1日失效）
《中華人民共和國證券法》（2019年修訂）
《中華人民共和國公司法》（2018年修訂）
《中華人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法》（中華人民共和國主席令第54號，2007年6月1日起施行）
《中華人民共和國反壟斷法》（中華人民共和國主席令第68號，2008年8月1日起施行）
《中華人民共和國企業(yè)法人登記管理條例》（國務(wù)院令第709號，2019年修訂）
《中華人民共和國企業(yè)法人登記管理條例施行細則》（國家市場監(jiān)督管理總局令第14號，2019年修訂）
《中華人民共和國公司登記管理條例》（國務(wù)院令第666號，2016年修訂）；
《國務(wù)院關(guān)于發(fā)布政府核準的投資項目目錄（2016年本）的通知》（國發(fā)〔2016〕72號）
《國務(wù)院關(guān)于印發(fā)注冊資本登記制度改革方案的通知》（國發(fā)〔2014〕7號）
《國務(wù)院關(guān)于進一步優(yōu)化企業(yè)兼并重組市場環(huán)境的意見》（國發(fā)〔2014〕14號）
《國務(wù)院關(guān)于促進企業(yè)兼并重組的意見》（國發(fā)〔2010〕27號）
《國務(wù)院關(guān)于投資體制改革的決定》（國發(fā)〔2004〕20號）
《非上市公眾公司收購管理辦法》（中國證券監(jiān)督管理委員會令第166號，2020年修訂）
《非上市公眾公司重大資產(chǎn)重組管理辦法》（中國證券監(jiān)督管理委員會令第166號，2020年修訂）
《非上市公眾公司信息披露內(nèi)容與格式準則第5號——權(quán)益變動報告書、收購報告書、要約收購報告書》（證監(jiān)會公告〔2020〕20號，2020年修訂）
《全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)掛牌公司要約收購業(yè)務(wù)指引》（股轉(zhuǎn)系統(tǒng)公告〔2019〕931號）
《掛牌公司權(quán)益變動與收購業(yè)務(wù)問答（二）》（2019年4月12日發(fā)布并實施）
《掛牌公司權(quán)益變動與收購業(yè)務(wù)問答》（股轉(zhuǎn)系統(tǒng)公告〔2018〕1232號）
《最高人民法院關(guān)于人民法院為企業(yè)兼并重組提供司法保障的指導(dǎo)意見》（法發(fā)〔2014〕7號）
《最高人民法院關(guān)于審理與企業(yè)改制相關(guān)的民事糾紛案件若干問題的規(guī)定》（法釋〔2003〕1號）
《重慶市人民政府關(guān)于發(fā)布重慶市政府核準的投資項目目錄（2017年本）的通知》（渝府發(fā)〔2017〕18號）
《重慶市經(jīng)濟和信息化委員會關(guān)于進一步推進企業(yè)兼并重組的通知》（渝經(jīng)信企業(yè)〔2014〕15號）
《重慶市人民政府關(guān)于推動企業(yè)兼并重組的意見》（渝府發(fā)〔2012〕118號）
2．國企并購法律法規(guī)規(guī)定
《中華人民共和國企業(yè)國有資產(chǎn)法》（2019年5月1日發(fā)布并實施）
《企業(yè)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理暫行條例》（國務(wù)院令第709號，2019年修訂）
《上市公司國有股權(quán)監(jiān)督管理辦法》（國務(wù)院國資委、財政部、證監(jiān)會令第18號，2018年7月1日起施行）
《企業(yè)國有資產(chǎn)交易監(jiān)督管理辦法》（國務(wù)院國資委、財務(wù)部令2016年第32號）
《國家出資企業(yè)產(chǎn)權(quán)登記管理暫行辦法》（國務(wù)院國資委第29號，2012年4月20日發(fā)布并實施）
《金融企業(yè)國有資產(chǎn)評估監(jiān)督管理暫行辦法》（財務(wù)部令第47號，2008年1月1日起施行）
《企業(yè)國有資產(chǎn)評估管理暫行辦法》（國務(wù)院國資委令第12號，2005年9月1日起施行）
《重慶市人民政府辦公廳關(guān)于進一步規(guī)范企業(yè)國有資產(chǎn)交易監(jiān)督管理的通知》（渝府辦發(fā)〔2017〕19號）
3．外資并購法律法規(guī)規(guī)定
《中華人民共和國外商投資法》（中華人民共和國主席令第26號，2020年1月1日起施行）
《中華人民共和國外商投資法實施條例》（國務(wù)院令第723號，2020年1月1日起施行）
《外商投資信息報告辦法》（商務(wù)部、市場監(jiān)管總局令2019年第2號）
《鼓勵外商投資產(chǎn)業(yè)目錄（2019年版）》（發(fā)改委、商務(wù)部令2019年第27號）
《證券公司和證券投資基金管理公司境外設(shè)立、收購、參股經(jīng)營機構(gòu)管理辦法》（證監(jiān)會令第150號，2018年9月25日發(fā)布并實施）
《企業(yè)境外投資管理辦法》（國家發(fā)展和改革委員會令第11號，2018年3月1日起施行）
《外商投資企業(yè)設(shè)立及變更備案管理暫行辦法》（商務(wù)部令2018年第6號）
《關(guān)于取消期貨公司設(shè)立、收購、參股境外期貨類經(jīng)營機構(gòu)行政審批事項的決定》（證監(jiān)會公告〔2017〕7號）
《境外投資管理辦法》（商務(wù)部令2014年第3號）
《國務(wù)院辦公廳關(guān)于建立外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)安全審查制度的通知》（國辦發(fā)〔2011〕6號）
《最高人民法院關(guān)于審理外商投資企業(yè)糾紛案件若干問題的規(guī)定（一）》（法釋〔2010〕9號）
《關(guān)于外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的規(guī)定》（商務(wù)部令2009年第6號）
《指導(dǎo)外商投資方向規(guī)定》（國務(wù)院令第346號，2002年4月1日起施行）
4．上市公司并購法律規(guī)定
《上市公司收購管理辦法》（中國證券監(jiān)督管理委員會令第166號，2020年修訂）
《上市公司重大資產(chǎn)重組管理辦法》（證監(jiān)會令第166號，2020年修訂）
《公開發(fā)行證券的公司信息披露內(nèi)容與格式準則第16號——上市公司收購報告書》（證監(jiān)會公告〔2020〕20號）
《公開發(fā)行證券的公司信息披露內(nèi)容與格式準則第17號——要約收購報告書》（證監(jiān)會公告〔2020〕20號）
《證券期貨法律適用意見第15號——〈上市公司重大資產(chǎn)重組管理辦法〉第二十八條、第四十五條的適用意見》（證監(jiān)會公告〔2020〕53號）
《〈上市公司重大資產(chǎn)重組管理辦法〉第十四條、第四十四條的適用意見——證券期貨法律適用意見第12號》（證監(jiān)會公告〔2019〕21號）
《中國證券監(jiān)督管理委員會上市公司并購重組審核委員會工作規(guī)程》（證監(jiān)會公告〔2018〕24號）
《公開發(fā)行證券的公司信息披露內(nèi)容與格式準則第26號——上市公司重大資產(chǎn)重組》（證監(jiān)會公告〔2018〕18號，2018年修訂）
《關(guān)于規(guī)范上市公司重大資產(chǎn)重組若干問題的規(guī)定》（證監(jiān)會公告〔2016〕17號）
《關(guān)于鼓勵上市公司兼并重組、現(xiàn)金分紅及回購股份的通知》（證監(jiān)發(fā)〔2015〕61號）
《上市公司并購重組行政許可并聯(lián)審批工作方案》（工信部、證監(jiān)會、發(fā)改委、商務(wù)部聯(lián)合發(fā)布，2014年10月24日實施）
《上市公司監(jiān)管指引第4號——上市公司實際控制人、股東、關(guān)聯(lián)方、收購人以及上市公司承諾及履行》（證監(jiān)會公告〔2013〕55號）
《上市公司并購重組專家咨詢委員會工作規(guī)則》（證監(jiān)會公告〔2012〕2號）《〈上市公司收購管理辦法〉第七十四條有關(guān)通過集中競價交易方式增持上市公司股份的收購?fù)瓿蓵r點認定的適用意見——證券期貨法律適用意見第9號》（證監(jiān)會公告〔2011〕3號）
《〈上市公司收購管理辦法〉第六十二條、第六十三條有關(guān)要約豁免申請的條款發(fā)生競合時的適用意見——證券期貨法律適用意見第8號》（證監(jiān)會公告〔2011〕2號）
《〈上市公司收購管理辦法〉第六十二條有關(guān)上市公司財務(wù)困難的適用意見——證券期貨法律適用意見第7號》（證監(jiān)會公告〔2011〕1號）
《〈上市公司重大資產(chǎn)重組管理辦法〉第三條有關(guān)擬購買資產(chǎn)存在資金占用問題的適用意見——證券期貨法律適用意見第10號》（證監(jiān)會公告〔2011〕4號）
《〈上市公司收購管理辦法〉第六十二條及〈上市公司重大資產(chǎn)重組管理辦法〉第四十三條有關(guān)限制股份轉(zhuǎn)讓的適用意見——證券期貨法律適用意見第4號》（證監(jiān)會公告〔2009〕11號）
《公開發(fā)行證券的公司信息披露內(nèi)容與格式準則第19號——豁免要約收購申請文件》（證監(jiān)公司字〔2006〕156號）
以上所列僅為我國并購法律體系中基礎(chǔ)法律法規(guī)規(guī)定，并非全部匯總。
第二章 并購程序概述
第五條 律師在并購項目中的法律服務(wù)流程
律師承辦公司并購業(yè)務(wù)的完整流程通?？煞譃樗膫€階段：并購預(yù)備階段、盡職調(diào)查階段、談判簽約階段、并購履約階段。律師提供的法律服務(wù)應(yīng)貫穿于這四個階段，前后照應(yīng)通盤考慮，盡量避免或減少脫節(jié)所產(chǎn)生的法律風(fēng)險。
第六條 并購預(yù)備階段
前期預(yù)備階段為并購方初步確定目標公司時起至開展盡職調(diào)查前的準備期間。律師在前期預(yù)備階段的主要工作內(nèi)容為：收集交易背景信息、進行法律政策調(diào)研及可行性分析、起草或修改前期協(xié)議等。該階段一般可概括為信息收集、可行分析、前期協(xié)議三個主要環(huán)節(jié)。
第七條 盡職調(diào)查階段
從公司并購實務(wù)流程的角度出發(fā)，在交易雙方達成并購意向后，根據(jù)雙方的真實意思表示，確定開始對被并購方的盡職調(diào)查工作，當(dāng)然也有可能應(yīng)被并購方的要求，同時對并購方的并購能力、企業(yè)發(fā)展規(guī)劃等同時展開盡職調(diào)查。盡職調(diào)查是企業(yè)并購核心工作。在盡職調(diào)查過程中，無論是盡職調(diào)查目標公司的股東還是目標公司，都應(yīng)當(dāng)真實、準確、完整履行盡責(zé)披露的義務(wù)。
根據(jù)并購標的不同，常規(guī)的并購可分為股權(quán)并購和資產(chǎn)并購，律師應(yīng)根據(jù)并購類型的不同，做出不同的盡職調(diào)查工作準備。一般而言，盡職調(diào)查工作應(yīng)通過以下幾個方面完成。
簡述：
1．確定盡職調(diào)查工作的目標
2．明確盡職調(diào)查工作的責(zé)任主體
3．確定盡職調(diào)查工作的披露和調(diào)查方法
4．確定盡職調(diào)查工作結(jié)果對交易價格調(diào)整原則（時間、市場因素）
詳述：
1．確定盡職調(diào)查工作的目標
通過對目標公司進行深入調(diào)查，核實預(yù)備階段獲取的相關(guān)信息，以備并購方在信息充分的情況下做出最精準的并購決策。
為了完成核查目標，律師工作團隊應(yīng)針對盡職調(diào)查工作，制訂盡職工作計劃，確定盡職調(diào)查的工作團隊、人員分工、完成時間。并由并購方與被并購方簽訂協(xié)議明確盡職調(diào)查團隊的人員工作權(quán)限、資料收集方式、保密方式及配合責(zé)任等。
通過盡職調(diào)查，了解被調(diào)查方是否盡責(zé)任披露。律師的盡職調(diào)查工作的另一面，實質(zhì)也是被調(diào)查方的盡責(zé)披露的過程。
在股權(quán)并購的模型下，盡職調(diào)查的目標是為獲得目標公司資產(chǎn)、經(jīng)營、市場、收益、股權(quán)結(jié)構(gòu)、控制人情況、債權(quán)債務(wù)情況、財務(wù)數(shù)據(jù)。
在資產(chǎn)并購的模型下，盡職調(diào)查工作目標重點為目標資產(chǎn)的整體狀況、目標資產(chǎn)的市場價值、用途、資產(chǎn)權(quán)利年限、工藝、技術(shù)、專利、專業(yè)技術(shù)人員的等級水平、資產(chǎn)的登記、第三方對資產(chǎn)的權(quán)利主張、交易稅費、財務(wù)數(shù)據(jù)等情況。
盡職調(diào)查結(jié)果的準確性，實際多取決于出讓方的披露程度，并非單純能依據(jù)并購方自己的調(diào)查獲得的。因此出讓方的披露程度和配合程度，是決定盡職調(diào)查成果的重要因素。
因此為了更準確地獲得盡職調(diào)查數(shù)據(jù)、并購的雙方主體應(yīng)當(dāng)通過協(xié)議明確對盡責(zé)披露的責(zé)任進行約定，并對轉(zhuǎn)讓方違反盡責(zé)任披露的責(zé)任加以明確，以實現(xiàn)高效的盡職調(diào)查工作效率和準確的盡職調(diào)查工作成果。
2．明確盡職調(diào)查工作的責(zé)任主體
從并購實務(wù)中分析，如果想通過盡職調(diào)查獲得全面、準確的信息，且能有機會挽回因披露責(zé)任人的披露不充分、不確實導(dǎo)致的損失，就需要通過協(xié)議明確盡職調(diào)查工作的責(zé)任人主體。
（1）股權(quán)并購方式中，通常應(yīng)以并購公司全體股東作為充分披露的責(zé)任主體。
（2）資產(chǎn)并購方式中，通常以并購目標公司作為充分披露責(zé)任主體，因為在資產(chǎn)并購的情況下，目標公司是資產(chǎn)交易主體，但建議可通過協(xié)商將目標公司的股東作為補充責(zé)任人列為責(zé)任主體，實務(wù)中這種重要的資產(chǎn)并購，一般是離不開公司股東的意志決策，并且目標公司股東意志將極大的影響交易的結(jié)果。
3．確定盡職調(diào)查工作的披露和調(diào)查方法
（1）披露和調(diào)查的一般方法
從企業(yè)并購的實務(wù)看，披露的方法通常為轉(zhuǎn)讓方將企業(yè)的管理資料、賬冊、合同、表格、工作過程文件、決策文件、財稅資料、資質(zhì)文件等提交給并購方，建議將重要的文件資料作為正式并購協(xié)議的附件，以實現(xiàn)固定信息的目的。通常的并購交易過程中盡職調(diào)查的提綱及各項資料收集格式都應(yīng)在事先擬定，并且使用資料收集的兜底條款，由雙方對盡職調(diào)查提綱的內(nèi)容進行會簽確認。調(diào)查方法一般都為第三方管理機構(gòu)調(diào)取、現(xiàn)場查閱、復(fù)制、拍照錄像等。
（2）披露和調(diào)查特別方法
有某些情形下，因目標公司的管理環(huán)節(jié)不夠完整、或相關(guān)資料的提交、整理保管不全面準確。通過上述方法無法全面獲得，則可能需要采取一些非常規(guī)的方式進行盡職調(diào)查或?qū)?/span>盡職調(diào)查結(jié)果進行保證。
（3）由披露責(zé)任主體以提供擔(dān)保的方式進行保障
例如在某些情況下，轉(zhuǎn)讓方會口頭告之并購方公司并不存在某些對并購不利的情形，而并購方又無法通過書面資料進行佐證，此時并購方可以要求轉(zhuǎn)讓通過提供擔(dān)保的方式對相關(guān)承諾進行擔(dān)保，以保障轉(zhuǎn)讓方的承諾出現(xiàn)偏差給并購方造成損失時，獲得補償?shù)於ɑA(chǔ)。
（4）由表面權(quán)利人提供承諾，明確資產(chǎn)、股權(quán)的真實權(quán)利人并承諾配合并購。
因在公司運營實務(wù)中，存在公司重要資產(chǎn)登記在非公司股東或工作人員的第三方名下，或者公司真實交易資金通過公司的員工、實際控制人的近親屬的賬戶進行流轉(zhuǎn)的情況，因此就需要這些第三方明確出具承諾，保證資金流水的真實性及資產(chǎn)真實權(quán)利人與公司相關(guān)聯(lián)。并且承諾根據(jù)并購需要將資金或資產(chǎn)限期轉(zhuǎn)付或過戶到公司名下，以保障并購各方并購目標充分實現(xiàn)。
盡職調(diào)查中各具體的分項詳見下文的調(diào)查準備和調(diào)查內(nèi)容。
4．確定盡職調(diào)查工作結(jié)果對交易價格調(diào)整原則
實務(wù)工作中，一般工作順序為雙方先訂立合同，后開展盡職調(diào)查，這樣的工作方式對開展工作較為有利，但是通常會出現(xiàn)盡職調(diào)查結(jié)果與合同的預(yù)估交易價值出現(xiàn)偏離的情況，又或出現(xiàn)在盡職調(diào)查工作期內(nèi)，目標公司資產(chǎn)出現(xiàn)重大價格波動或估值變化，因此雙方在合同中對交易價格的調(diào)整做出事先安排，這種變化有市場原則，也與盡職調(diào)查的工作時間有密切關(guān)聯(lián)。
第八條 談判簽約階段
在談判簽約階段，律師的主要工作內(nèi)容包括：在并購預(yù)備及盡職調(diào)查等基礎(chǔ)上，起草并購主合同及附件、進行溝通談判、協(xié)助簽約等。該階段主要包括合同起草、合同談判、合同簽署等三個主要環(huán)節(jié)。
第九條 并購履約階段
并購履約階段，主要包括以下環(huán)節(jié)：并購主體內(nèi)部決策；行政審批、審核或備案；并購對價支付；并購標的交割；并購治理等。
1．并購主體內(nèi)部決策
轉(zhuǎn)讓方、受讓方、目標公司等相關(guān)主體，應(yīng)按照法律、章程及公司文件的規(guī)定，進行決策，形成并購意志。
2．行政審批、審核或備案
并購主體按照法律的規(guī)定，報告并購事宜的相關(guān)安排，以獲得行政管理部門的相應(yīng)批準、核準或備案。行政審批、審核或備案，主要發(fā)生在具有國有資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓、外商投資、反壟斷、國家安全等背景下。未依法獲得批準、核準或備案，根據(jù)不同情形，將可能導(dǎo)致并購無效、并購不能履行或者沒收違法所得、罰款等不利法律后果。
3．并購對價支付
并購對價，分為貨幣對價和非貨幣對價（如：其他企業(yè)的股權(quán)或投資權(quán)益、資產(chǎn)等）。貨幣對價支付，對應(yīng)并購款驗收的流程；非貨幣對價支付，與并購標的交割環(huán)節(jié)一致。
4．并購標的交割
并購標的紛繁復(fù)雜，既有可能是股權(quán)，也有可能是物權(quán)；既有可能是財產(chǎn)權(quán)利，也有可能是非財產(chǎn)的其他權(quán)利義務(wù)關(guān)系（如：管理或研發(fā)團隊的勞動關(guān)系、供應(yīng)鏈關(guān)系網(wǎng)絡(luò)等）；既有可能是單一標的，也有可能是綜合標的（如：某獨立的營業(yè)事務(wù)）。根據(jù)不同屬性，應(yīng)按照法律規(guī)定規(guī)劃標的交割的方式，如：交付、占有、登記、換簽、通知、公告、申明。
5．并購治理
自著手實施并購開始，圍繞意志形成機制、內(nèi)部控制機制，對并購標的組織（或并購標的融入的實體組織）開展的建章立制過程。
第三章 并購預(yù)備階段
第十條 前期目標公司信息收集
1．收集目標公司、交易對方的公開資料和企業(yè)資信情況、經(jīng)營能力等基本信息
2．收集交易背景材料
3．了解交易雙方的交易目的、交易內(nèi)容及方式
4．其他與交易相關(guān)的信息
以上信息可通過“全國企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)”或其他政府網(wǎng)站等公共信息平臺進行查詢。
第十一條 并購可行性法律論證
1．并購項目法律依據(jù)研究
（1）根據(jù)上述信息收集、歸納與整理，查找最新有效的法律、法規(guī)、司法解釋、部門規(guī)章及其他相關(guān)規(guī)定。同時，也需要查詢目標公司當(dāng)?shù)氐南嚓P(guān)法規(guī)，并結(jié)合政府部門的具體咨詢。
（2）針對交易中所涉同一具體問題，有可能存在新舊法律、法規(guī)、司法解釋等相關(guān)規(guī)定互相沖突情形，根據(jù)“上位法優(yōu)于下位法”、“新法優(yōu)于舊法”、“特別法優(yōu)于一般法”、“法不溯及既往”等原則綜合處理。
2．具體行政程序調(diào)查
就并購可能涉及的具體行政程序進行調(diào)查，例如發(fā)改委的立項審批、反壟斷局的經(jīng)營者集中審查、外管局的外匯審批、國資委的國資審批、證交所的信息披露審查、證監(jiān)會的重大資產(chǎn)重組審查等。同時，也需調(diào)查并購行為是否需要經(jīng)過目標公司當(dāng)?shù)卣鷾驶蜻M行事先報告，地方政策對同類并購有無傾向性態(tài)度等。
3．重點關(guān)注涉及企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓的國企并購
（1）內(nèi)部決策程序
企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓應(yīng)當(dāng)做好可行性研究，制定企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓方案，按照企業(yè)章程和企業(yè)內(nèi)容管理制度進行決策，并形成書面決議。涉及職工安置事項的，安置方案應(yīng)當(dāng)經(jīng)職工代表大會或職工大會審議通過。企業(yè)對金融機構(gòu)負有債務(wù)的，還應(yīng)先行取得金融機構(gòu)書面同意的債權(quán)債務(wù)處理協(xié)議或有效文件。
（2）外部審批程序
國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)負責(zé)審核國家出資企業(yè)的產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓事項。其中，因產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓致使國家不再擁有所出資企業(yè)控股權(quán)的，須由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)報本級人民政府批準。
國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)所出資企業(yè)的子企業(yè)轉(zhuǎn)讓國有產(chǎn)權(quán)的，原則上由子企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)直接持有者決定，并報國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)備案。但對主業(yè)處于關(guān)系國家安全、國民經(jīng)濟命脈的重要行業(yè)和關(guān)鍵領(lǐng)域，主要承擔(dān)重大專項任務(wù)子企業(yè)的產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓，須由國家出資企業(yè)報同級國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)批準。
4．重點關(guān)注涉及外國投資者、外商投資企業(yè)等的外資并購
（1）負面清單管理
外商投資準入負面清單規(guī)定禁止投資的領(lǐng)域，外國投資者不得投資。負面清單規(guī)定限制投資的領(lǐng)域，外國投資者進行投資應(yīng)當(dāng)符合負面清單規(guī)定的股權(quán)要求、高級管理人員要求等限制性準入特別管理措施。
（2）外商投資信息報告
外國投資者或者外商投資企業(yè)應(yīng)當(dāng)通過企業(yè)登記系統(tǒng)以及企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)向商務(wù)主管部門報送投資信息。
（3）發(fā)改委核準、備案
外商投資需要辦理投資項目核準、備案的，由發(fā)改委對投資項目進行核準、備案。
（4）行業(yè)許可
外商投資者在依法需要取得許可的行業(yè)、領(lǐng)域進行投資的，由行業(yè)主管部門負責(zé)實施許可。
（5）國家安全審查
對影響或可能影響國家安全的外資并購須依法進行國家安全審查。
第十二條 依據(jù)收集的信息和法律論證的結(jié)果出具法律意見書
法律意見書一般包括可行的交易方式、交易方式優(yōu)劣勢比較、法律風(fēng)險提示、風(fēng)險防范解決方案等內(nèi)容。具體為：
1．律師出具法律意見書的依據(jù)
該部分律師須明確法律意見所依據(jù)的資料及相關(guān)法律規(guī)定。
2．律師出具法律意見書的范圍
該部分律師須明確法律意見書所要解決的問題。
3．律師的聲明事項
該部分內(nèi)容是律師對一些重要事項的單方強調(diào)，主要是表明其所承擔(dān)的法律責(zé)任的范圍。
4．法律意見
這是法律意見書的核心部分，是律師對所要確認的法律問題給出的最終結(jié)論，即是否合法。
其基本格式如下：
致：××公司（或企業(yè)或自然人）
XXXX律師事務(wù)所接受××公司（或企業(yè)或自然人）委托，擔(dān)任專項法律顧問，根據(jù)本法律意見書出具日前已經(jīng)發(fā)生或存在的事實，以及我國現(xiàn)行法律、法規(guī)、規(guī)范性文件的有關(guān)規(guī)定（或××法律法規(guī)和規(guī)范性文件），就××公司（或企業(yè)或自然人）并購××公司（或企業(yè)）股權(quán)（或資產(chǎn)）有關(guān)事宜，出具本法律意見書。
本所出具法律意見書的范圍如下：
根據(jù)XXXX律師事務(wù)所與××公司（或企業(yè)或自然人）簽訂的《律師服務(wù)協(xié)議》，XXXX律師事務(wù)所審核以下（但不限于）事項后給出相應(yīng)的法律意見，并給出最終法律意見。
××公司（或企業(yè)或自然人）并購××公司（或企業(yè)）股權(quán)（或資產(chǎn)）的主體資格。
××公司（或企業(yè)）出讓××公司（或企業(yè)）股權(quán)（或資產(chǎn)）的主體資格。
本次并購協(xié)議是否符合相關(guān)法律規(guī)定。
律師認為需要審查的其他事項。
XXXX律師事務(wù)所僅就與××公司（或企業(yè)或自然人） 并購××公司（或企業(yè)）股權(quán)（或資產(chǎn)）有關(guān)事宜發(fā)表法律意見，不對有關(guān)會計、審計、資產(chǎn)評估等專業(yè)事項發(fā)表意見。
本所就以下事項發(fā)表聲明：
XXXX律師事務(wù)所出具本法律意見書，是基于××公司（或企業(yè)或自然人）已向XXXX律師事務(wù)所承諾，XXXX律師事務(wù)所審核的所有原始書面材料、副本材料均為真實可靠，沒有虛假、偽造或重大遺漏。對于XXXX律師事務(wù)所審核的文件原件的真實性，XXXX律師事務(wù)所沒有再作進一步的核實。
XXXX律師事務(wù)所經(jīng)過認真審核，證實所有副本材料、復(fù)印件和原件一致。
對于本法律意見書至關(guān)重要而又無法得到獨立證據(jù)支持的事實，XXXX律師事務(wù)所依賴有關(guān)政府部門、會計師、評估師、××公司（或企業(yè)或自然人）或其他單位出具的文件發(fā)表法律意見。
本法律意見書僅作為××公司（或企業(yè)或自然人） 并購××公司（或企業(yè)）股權(quán)（或資產(chǎn)）之目的使用，不得作任何其他目的。
XXXX律師事務(wù)所同意將本法律意見書作為必備法律文件，隨同其他材料一同上報，并愿意承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。
XXXX律師事務(wù)所未授權(quán)任何單位或個人對本法律意見作出任何解釋或說明。
XXXX律師事務(wù)所已嚴格履行法定職責(zé)，遵循了勤勉盡責(zé)和誠實信用原則，對××公司（或企業(yè)或自然人） 并購××公司（或企業(yè)）股權(quán)（或資產(chǎn)）相關(guān)事宜進行核查驗證，保證法律意見書不存在虛假記載、誤導(dǎo)性陳述及重大遺漏。
鑒此，按照律師行業(yè)公認的業(yè)務(wù)標準、道德規(guī)范和勤勉盡責(zé)精神，XXXX律師事務(wù)所對相關(guān)文件和有關(guān)事實進行了核查和驗證，現(xiàn)出具法律意見如下：
××公司（或企業(yè)或自然人）具有受讓××公司（或企業(yè)）股權(quán)（或資產(chǎn)）的主體資格。（理由，略）
××公司（或企業(yè)）具有出讓××公司（或企業(yè)）股權(quán)（或資產(chǎn)）的主體資格。（理由，略）
本次并購協(xié)議符合相關(guān)法律的規(guī)定。（理由，略）
綜上所述，XXXX律師事務(wù)所認為：××公司（或企業(yè)或自然人） 并購××公司（或企業(yè)）股權(quán)（或資產(chǎn)）的并購雙方都具有相應(yīng)的主體資格，本次并購協(xié)議內(nèi)容符合相關(guān)法律規(guī)定，不存在影響××公司（或企業(yè)或自然人） 并購××公司（或企業(yè)）股權(quán)（或資產(chǎn)）的重大法律障礙。
第十三條 框架協(xié)議或并購意向書
1．框架協(xié)議或并購意向書系并購的前期協(xié)議
簽署前期協(xié)議的目的，主要為表明交易誠意、限制交易雙方或目標公司在一定期限內(nèi)與其他潛在交易方接觸、談判或進行類似交易，并規(guī)定交易流程和交易中某些重要方面的初步約定。 前期協(xié)議通常被認為不具有法律約束力，但在新近出臺的司法解釋中被定性為預(yù)約合同，明確被承認具有獨立契約效力，以固定雙方交易機會，制裁惡意違約人。在交易雙方達成初步的并購意向之后，為確立談判各方的法律地位、談判要點等，律師應(yīng)當(dāng)協(xié)助并購方與目標公司簽署框架協(xié)議或并購意向書，其主要內(nèi)容應(yīng)包括：
（1）確立各方交易和談判的意向及法律地位。
（2）明確雙方對于并購已經(jīng)達成的初步條款。
（3）并購方對于并購標的的排他性談判地位。
（4）確定雙方的保密義務(wù)。
（5）根據(jù)交易需要約定誠意金，并明確該款的法律性質(zhì)和處理方式。
（6）雙方對于法律盡職調(diào)查的安排與協(xié)助。
（7）確定雙方進行交易談判的工作時間表、步驟和各自負責(zé)完成的事項；
（8）明確框架協(xié)議中條款的法律性質(zhì)。
（9）雙方根據(jù)項目特性認為需要約定的其他事項。
特別提示：針對不同類型的并購項目，律師應(yīng)當(dāng)協(xié)助并購方在并購方案中一并考慮技術(shù)轉(zhuǎn)讓和使用、設(shè)備使用、品牌使用以及市場劃分等各項關(guān)聯(lián)問題，并根據(jù)所涉及的問題和并購項目的整體框架將并購合同分類細化，簽署主協(xié)議及相關(guān)附件，形成全面的合同架構(gòu)，清楚界定項目所涉相關(guān)法律問題。
2．并購意向書的主要條款
（1）并購標的條款
主要明確該并購項目的類型，擬并購的對象是資產(chǎn)還是股權(quán)，以及具體的范圍和數(shù)量。
（2）并購的一般商業(yè)條款
主要列明雙方已經(jīng)形成的交易條件，如價格條件或是作價基礎(chǔ)、項目時間進度安排、并購交易的前置或生效條件、管理層的交接等。
（3）盡職調(diào)查條款
規(guī)定目標公司向并購方提供其進行法律盡職調(diào)查所需的資料和信息的義務(wù)，作為并購方評估交易風(fēng)險和方案的基礎(chǔ)。
（4）排他性商談條款
明確約定在一定的期限內(nèi)，雙方僅與對方商談該意向并購項目的義務(wù)，非經(jīng)對方同意，目標公司或賣方不得與第三方公開或私下進行并購接觸和談判，并約定相應(yīng)違約責(zé)任。
（5）前期談判費用的分攤
該條款主要規(guī)定無論并購是否成功，并購雙方應(yīng)當(dāng)共同或者各自承擔(dān)因該項目的前期調(diào)查、評估、磋商所發(fā)生的相關(guān)費用。
（6）保密條款
出于防止商業(yè)秘密泄露等謹慎考慮，交易雙方通常在簽訂意向書或類似協(xié)議中設(shè)定保密條款。如應(yīng)對何種信息進行保密？哪些人應(yīng)對保密信息進行保密？負有保密義務(wù)的期限？違反保密義務(wù)應(yīng)承擔(dān)何種責(zé)任？建議格式與內(nèi)容參考附件保密協(xié)議范本。
（7）解除或終止條款
明確約定如雙方排他性談判期限內(nèi)無法簽訂最終正式并購協(xié)議情況下，則雙方終止談判、意向書或框架協(xié)議喪失效力；以及在此期限屆滿之前可能導(dǎo)致雙方談判提前終止、意向書或框架協(xié)議失效的情形。
（8）效力條款
明確約定該框架協(xié)議或意向書是否具有合同約束力還是僅作為雙方初步意向的備忘錄，并區(qū)分商業(yè)條款和其他條款，對條款效力作出不同約定。
（9）爭議解決條款
明確約定如雙方就該框架協(xié)議或意向書的成立、生效、效力、解釋以及履行而發(fā)生的任何爭議，提交法院或是仲裁管轄解決，并明確約定管轄法院或仲裁機構(gòu)。
（10）鎖定條款
在意向書有效期內(nèi)，并購方可依約定價格購買目標公司的部分或全部資產(chǎn)或股權(quán)，進而排除目標公司拒絕并購的可能。
第四章 盡職調(diào)查階段
第十四條 調(diào)查準備
1．明確工作目標
在法律盡職調(diào)查的準備階段，盡職調(diào)查團隊律師需與委托方確認本次交易的目標，與委托方書面明確盡職調(diào)查的方向和范圍，以最大化保障委托方的交易目標為前提。
2．組建工作團隊
在接受委托方委托后，承辦律師應(yīng)結(jié)合委托方對本次盡職調(diào)查的人數(shù)、人員經(jīng)驗等方面的要求，組建盡職調(diào)查團隊。一般情況下，由承辦律師根據(jù)項目本身具體情況進行組織，團隊成員應(yīng)當(dāng)包含至少兩名執(zhí)業(yè)律師及其他協(xié)助人員。因律師盡職調(diào)查會涉及到委托方行政登記各方面，建議除法律從業(yè)人員以外，配備一些具有政務(wù)工作背景經(jīng)驗或具備多語言工作能力的人員一起，與律師共同完成盡職調(diào)查工作。
3．研究行業(yè)背景
在充分了解委托方的本次交易目標、計劃和確定盡職調(diào)查的范圍后，應(yīng)根據(jù)被調(diào)查企業(yè)所涉及的行業(yè)領(lǐng)域情況，組織盡職調(diào)查團隊成員開展行業(yè)研究，形成行業(yè)研究報告，以幫助盡職調(diào)查團隊成員了解行業(yè)知識、熟悉行業(yè)法規(guī)、歸納常見風(fēng)險點。
行業(yè)研究報告的內(nèi)容一般包括三部分，第一部分是行業(yè)法律法規(guī)的檢索及梳理，第二部分是行業(yè)基礎(chǔ)知識的搜集及提煉，第三部分是同行業(yè)上市公司或非上市公司的基本情況及反饋問題清單。
鑒于實務(wù)工作中，除律師事務(wù)所之外，大量對上市公司進行行業(yè)分類、業(yè)務(wù)分析的研究機構(gòu)（例如券商所常設(shè)的研究機構(gòu)）的行業(yè)分析報告基本已經(jīng)完成了全行業(yè)范圍的覆蓋，承辦律師在形成研究報告時，可以借鑒這些現(xiàn)有報告的研究成果，并針對自己的盡職調(diào)查結(jié)果可形成更加詳細、全面的報告。
4．了解基本情況
承辦律師應(yīng)當(dāng)在了解委托方陳述的盡職調(diào)查原因以及本次交易計劃后，根據(jù)自身的法律知識和經(jīng)驗，對被調(diào)查企業(yè)的基本情況進行前期資料的收集，為制定盡職調(diào)查清單做好充分準備：
收集的資料包括并不限于
（1）收集目標公司的主體資格相關(guān)資料，了解公司的成立情況，股權(quán)結(jié)構(gòu)及組織架構(gòu)，確保并購的合法有效性。
（2）收集目標公司的財務(wù)資料，包括最新的企業(yè)征信報告，了解公司的負債情況。
（3）收集和了解目標公司的涉訴資料及執(zhí)行情況。了解公司真實的經(jīng)營狀況和債權(quán)債務(wù)情況。
（4）收集歷次的董事會與股東大會決議，了解公司的所有重大決策。收集目標公司的重大交易合同，了解公司的交易風(fēng)險。
5．確認工作方法
確認工作方法，包括確認擬定詳細調(diào)查的事項、調(diào)查程序、需要被調(diào)查企業(yè)參與調(diào)查的人員要求（法務(wù)、財務(wù)等）、需要走訪的有關(guān)機關(guān)和單位（工商局、國土局、稅務(wù)局等）、被調(diào)查人員將使用問卷的格式等內(nèi)容，進而進一步確認是否及何時發(fā)送盡職調(diào)查清單、書面審閱資料、現(xiàn)場核驗查看、訪談、向主管部門/行業(yè)組織/征信機構(gòu)查詢走訪、向關(guān)聯(lián)方函證、與審計專業(yè)人士信息共享、網(wǎng)絡(luò)搜索及要求被調(diào)查企業(yè)書面說明等調(diào)查方式。
6．?dāng)M定工作計劃
根據(jù)項目的具體情況，在考慮調(diào)查目的、調(diào)查時間、人員安排、調(diào)查深度和方法等方面的基礎(chǔ)上，制作本次盡職調(diào)查總體工作方案/核查計劃。
盡職調(diào)查總體工作方案/核查計劃是開展盡職調(diào)查的綱領(lǐng)性文件，工作方案可以結(jié)合具體情況具體確定，作為整個調(diào)查工作的內(nèi)部指引；核查計劃既是調(diào)查指引又是盡責(zé)證明，包括事實材料、查驗內(nèi)容、查驗方式要求（含替代方式，如有）、落實情況說明（如查驗有特殊事項或其他替代方式，務(wù)必說明）、查驗結(jié)論（基本結(jié)論、復(fù)核確認意見）、底稿情況等。
因盡職調(diào)查的過程是委托方從設(shè)立階段起始的復(fù)盤過程，因此對委托方情況及細節(jié)最了解的還是企業(yè)本身，因此相關(guān)工作計劃及核查計劃，可以與委托方工作人員提前進行溝通，由委托方工作人員對相關(guān)工作計劃或復(fù)核計劃提出建議，以利工作效率的提高。
第十五條 盡職調(diào)查內(nèi)容
1．盡職調(diào)查清單的擬定
（1）通用清單內(nèi)容
盡職調(diào)查清單是法律盡職調(diào)查最常用的工具，雖然不同類型業(yè)務(wù)使用的清單不同，但一般都包括：被調(diào)查企業(yè)組織結(jié)構(gòu)的基本法律文件、股權(quán)及股東、重大資產(chǎn)、重大合同、重大債權(quán)債務(wù)、關(guān)聯(lián)交易及同業(yè)競爭、稅務(wù)、勞動人事管理、環(huán)保、訴訟、仲裁和行政處罰等基本內(nèi)容。盡職調(diào)查清單的設(shè)計，建議與委托人進行溝通，不建議適用同一模板，因每個企業(yè)都有自己的文件風(fēng)格習(xí)慣，因此建議清單格式及備注可針對企業(yè)的風(fēng)格進行調(diào)整，以利配合人員理解。
（2）定制清單
雖然法律盡職調(diào)查存在共同的調(diào)查內(nèi)容，但由于盡職調(diào)查的最終目的不同（目的包括但不限于項目投資、并購兼并、股權(quán)或資產(chǎn)重組），以及被調(diào)查企業(yè)具體情況（包括其行業(yè)特殊性、企業(yè)自身特點等），不同盡職調(diào)查項目所要圍繞的盡職調(diào)查重點不同，因此需要根據(jù)前述調(diào)查原則及準備情況，結(jié)合委托方委托調(diào)查的具體要求，定制法律盡職調(diào)查清單。
定制盡職調(diào)查清單，建議圍繞被調(diào)查企業(yè)行業(yè)特點及委托方所要達到的本次交易目標，確定定制化內(nèi)容。例如：在生產(chǎn)性企業(yè)的盡職調(diào)查中，內(nèi)容要更加側(cè)重行業(yè)特征，如產(chǎn)品質(zhì)量有無特別認證、產(chǎn)品或服務(wù)適用的有無特別的行業(yè)要求，產(chǎn)品或原材料材供應(yīng)價格有無季節(jié)性變化，同行業(yè)競爭對手的相關(guān)情況等。
（3）清單補充
被調(diào)查企業(yè)在依據(jù)盡職調(diào)查清單向承辦律師第一次提供文件和資料后，承辦律師應(yīng)迅速對已獲取的全部文件進行初審，檢查可能漏掉或因其他原因造成的文件缺失情況，并及時將前述文件缺失情況（若有）匯總至被調(diào)查企業(yè)總聯(lián)絡(luò)人，然后在與被調(diào)查企業(yè)總聯(lián)絡(luò)人溝通并進行文件甄別后，開始著手制作補充調(diào)查清單。
補充盡職調(diào)查清單起草完畢后，承辦律師應(yīng)將其及時提供給被調(diào)查企業(yè)，并交代盡職調(diào)查團隊某一成員聯(lián)系被調(diào)查企業(yè)，督促索取相關(guān)資料，補充資料應(yīng)當(dāng)約定時間，不得超過委托方與律師事務(wù)所簽訂的委托期限，防止目標公司因為資料提供不及時導(dǎo)致律師團隊不能在委托期限完成工作而違約。
2．盡職調(diào)查的現(xiàn)場查驗
（1）查驗范圍概述
一般性法律盡職調(diào)查的查驗范圍包括被調(diào)查企業(yè)的主體適格性、股權(quán)結(jié)構(gòu)及其變動的合法性、業(yè)務(wù)經(jīng)營合法合規(guī)性、特殊經(jīng)營資質(zhì)、高管和法定代表人任職合規(guī)性、資產(chǎn)狀況（包括不動產(chǎn)、機器設(shè)備、知識產(chǎn)權(quán)、對外投資等）、債權(quán)債務(wù)（包括民間借貸、對外擔(dān)保等）、重大合同、關(guān)聯(lián)交易及同業(yè)競爭、勞動人事、稅務(wù)及財政補貼、環(huán)境保護及技術(shù)標準、訴訟仲裁行政處罰等方面。
根據(jù)被調(diào)查企業(yè)的行業(yè)特點及委托方所要達到的本次交易目標的不同，查驗內(nèi)容的重點、查驗的深度和廣度等應(yīng)有所區(qū)別。特別需要說明的是，如被調(diào)查企業(yè)存在子公司，該子公司的情況應(yīng)一并予以調(diào)查。
（2）主體情況
承辦律師應(yīng)當(dāng)親自赴市場監(jiān)督管理局或其他相關(guān)審批機關(guān)，調(diào)取與被調(diào)查企業(yè)設(shè)立有關(guān)的登記/備案文件，以便與被調(diào)查企業(yè)提供的資料互相印證，證明其真實性、完整性，并以此作為撰寫調(diào)查成果相應(yīng)部分的依據(jù)，調(diào)查的重點主要圍繞被調(diào)查企業(yè)是否“依法設(shè)立，合法存續(xù)”進行。查驗重點包括：
被調(diào)查企業(yè)的設(shè)立審批、申請文件及登記文檔、營業(yè)執(zhí)照、驗資證明等；
被調(diào)查企業(yè)登記事項，歷次變更、變動情況的合法合規(guī)性；
被調(diào)查企業(yè)公示事項，是否辦理年檢及按時公示企業(yè)年度報告（按時點區(qū)分采取何種信息公示）；
被調(diào)查企業(yè)成立以來的重大改制、對外投資行為、名稱變化等情況；
被調(diào)查企業(yè)年審情況及是否有影響被調(diào)查企業(yè)合法存續(xù)的重大法律障礙，如吊銷、注銷；
被調(diào)查企業(yè)經(jīng)營中依法應(yīng)取得的資質(zhì)、認證、特別許可等是否已合法取得及是否仍合法有效；
被調(diào)查企業(yè)的歷次股東會或董事會決議，公司是否發(fā)生過重大決策變化或?qū)ν馔顿Y、擔(dān)保行為。
（3）股權(quán)情況
對被調(diào)查企業(yè)的股權(quán)結(jié)構(gòu)及其變動合法性的調(diào)查應(yīng)重點圍繞“股東出資、股東資格、股權(quán)變動”進行。查驗重點包括：
注冊資本繳納形式是否符合法律和行政法規(guī)的規(guī)定、是否依照章程約定時間繳納，或是否符合特殊行業(yè)的繳納規(guī)定；
非貨幣資產(chǎn)處置是否經(jīng)過評估、是否過戶到公司名下、動產(chǎn)是否交付、不動產(chǎn)是否已經(jīng)過戶、對于無法參照現(xiàn)有評估原則評估的資產(chǎn)股東之間有無特別約定；
用于出資的資產(chǎn)（如職務(wù)發(fā)明、劃撥土地）是否能夠出資、是否存在爭議、是否存在權(quán)利限制；
是否辦理出資、驗資手續(xù)、是否涉嫌虛假出資、抽逃出資；
股轉(zhuǎn)或增資時，按照公司章程規(guī)定，其他原有股東是否出具放棄優(yōu)先購買權(quán)聲明或是否通過股東會決議；
出資是否取得必要的審批（如行業(yè)主管部門、國資委、發(fā)改委、商務(wù)部門等）；
減資手續(xù)是否符合法定程序，如時間、公告等；
股權(quán)結(jié)構(gòu)是否清晰，有無潛在糾紛（如是否存在預(yù)約轉(zhuǎn)讓、收益權(quán)轉(zhuǎn)讓、一致行動、表決權(quán)委托、受限等情形），標的股權(quán)是否涉訴或被凍結(jié)；
是否存在影響股東資格的限制情形，如股東為黨員干部、國有企業(yè)職工、證券從業(yè)人員、金融從業(yè)人員限制準入等；
股東的主體性質(zhì)對公司和本次交易的影響，如國有權(quán)益、集體權(quán)益、外資權(quán)益等；
標的股權(quán)是否質(zhì)押（一般市場監(jiān)督主管部門打印的企業(yè)基本信息頁上會有記載，但并非所有打印的都有，此時需走訪市場監(jiān)督主管部門獲取證明），因網(wǎng)上公示系統(tǒng)更新存在滯后性，因此建議仍以市場監(jiān)督主管部門書面反饋資料為準；
轉(zhuǎn)讓程序是否合規(guī)（區(qū)分有限公司與股份公司，對內(nèi)與對外；相關(guān)人員轉(zhuǎn)讓股權(quán)是否受到限制；是否符合《公司法》及其相互間的限制性約定等；如涉及內(nèi)資股東向外國投資者轉(zhuǎn)讓股權(quán)，其合法性應(yīng)根據(jù)轉(zhuǎn)讓時有權(quán)機關(guān)發(fā)布的《外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄》判斷）；
轉(zhuǎn)讓是否違反公司章程限制性規(guī)定、是否觸犯與第三方簽訂協(xié)議的限制性約定（如銀行借款或擔(dān)保協(xié)議約定）；
轉(zhuǎn)讓定價是否合理、是否及時辦理了工商變更登記、是否繳納了所得稅或者取得稅務(wù)部門豁免證明或延緩繳納證明；
對轉(zhuǎn)讓通知中“同等條件”下的優(yōu)先購買權(quán)是否成就進行分析，研判其是否符合公司法實務(wù)中相關(guān)操作要求；
股權(quán)是否存在股權(quán)代持、信托持股協(xié)議等（特別注意此前引進投資者是否涉及對賭約定及其效力）。
（4）業(yè)務(wù)經(jīng)營情況
盡職調(diào)查中要根據(jù)與被調(diào)查企業(yè)的人員訪談、財務(wù)報告的審閱、與會計師事務(wù)所等其他中介機構(gòu)的溝通，確認被調(diào)查企業(yè)的主要業(yè)務(wù)。繼而結(jié)合盡職調(diào)查準備階段的行業(yè)研究報告，逐項核查被調(diào)查企業(yè)主要業(yè)務(wù)經(jīng)營資質(zhì)及經(jīng)營行為的合法合規(guī)性。調(diào)查的重點主要圍繞被調(diào)查企業(yè)是否“具備經(jīng)營許可”進行。查驗重點包括：
實際經(jīng)營業(yè)務(wù)是否與營業(yè)執(zhí)照或章程、工商企業(yè)信息公示網(wǎng)站載明的一致；
公司實際經(jīng)營業(yè)務(wù)是否屬于國家限制或禁止的工藝裝備或產(chǎn)品指導(dǎo)目錄范圍；（如不符合，則面臨排污許可證、銀行授信、投資項目核準或備案、新增用地、生產(chǎn)許可、限電等多方面的限制；如公司為外商投資企業(yè)，因不同時期不同行業(yè)對外資準入存在一定限制，應(yīng)予重點關(guān)注）；
是否取得開展主營業(yè)務(wù)所需的行政主管部門或行業(yè)自律組織核發(fā)的許可證件；（特別注意國家行政審批制度改革涉及的行政許可取消、下放或者審批改為備案登記對公司經(jīng)營資質(zhì)及其合法性的影響）；此處資質(zhì)如涉及特定人員的，該等人員資質(zhì)也應(yīng)當(dāng)同步核查；
取得的資質(zhì)所記載的權(quán)利人與被調(diào)查企業(yè)名稱是否一致，不一致的風(fēng)險；
取得的資質(zhì)是否過期或者臨近過期，辦理延續(xù)或更換是否存在風(fēng)險；
取得的資質(zhì)是否需要年檢，未辦理年檢是否失效；
實際經(jīng)營活動是否受到行政處罰或自律的處分，是否存在業(yè)務(wù)資質(zhì)被吊銷的風(fēng)險；
公司是否存在將主營業(yè)務(wù)活動全部或部分外包的情形，在涉及相關(guān)資質(zhì)的情形下是否允許外包，如允許，該等接受委托的第三方是否具備相應(yīng)資質(zhì)要求；
公司實際生產(chǎn)經(jīng)營活動是否受到行政處罰；
公司所開展的生產(chǎn)經(jīng)營業(yè)務(wù)類型無對應(yīng)登記項目時，公司在開展相關(guān)業(yè)務(wù)前，是否向相關(guān)行政主管登記部門進行過說明和備案等工作；
公司的業(yè)務(wù)經(jīng)營模式及與上下游主要的經(jīng)營合同是否合法合規(guī)。
（5）資產(chǎn)情況
資產(chǎn)范圍包括土地使用權(quán)及房屋、重大機器設(shè)備、車輛、知識產(chǎn)權(quán)等，可以根據(jù)資產(chǎn)類型不同分別開展調(diào)查。調(diào)查的重點主要圍繞被調(diào)查企業(yè)資產(chǎn)“權(quán)屬是否清晰無爭議”及“正常使用是否存在障礙或限制”進行。被調(diào)查企業(yè)資產(chǎn)狀況的查驗重點包括：
不動產(chǎn)的審核批復(fù)文件、權(quán)屬文件前后是否一致；
用地項目是否符合產(chǎn)業(yè)政策，包括《限制用地項目目錄（2012年本）》和《禁止用地項目目錄（2012年本）》；
土地取得程序是否合規(guī)、土地價款是否依照約定支付；
出讓合同是否存在無效的情形、用地是否符合出讓合同的約定（是否閑置、是否違反規(guī)劃、開發(fā)進度是否符合要求、是否存在超越土地性質(zhì)及用途使用土地的情形）；
是否取得權(quán)屬證書，證書權(quán)利人、地址是否與公司實際情況一致，使用期限是否屆滿；
是否存在劃撥土地，是否符合劃撥土地目錄，是否需要補辦手續(xù)，是否具備使用劃撥土地的資格，是否超出法定范圍使用劃撥土地，如未經(jīng)批準對外出租并獲取收益等；
使用農(nóng)用地，是否為基本農(nóng)田，是否依法履行了相應(yīng)審批、備案程序；
用地是否涉及“以租代征”，如永久性建筑占用農(nóng)用地，未辦理轉(zhuǎn)批手續(xù)；
自有房產(chǎn)是否取得權(quán)屬證書（注意不動產(chǎn)登記制度改革及對歷史權(quán)屬證書形式的影響，包括房地產(chǎn)證、房屋所有權(quán)證、不動產(chǎn)登記證等）；
自建房屋如未取得權(quán)屬證書的，建設(shè)手續(xù)是否合法、齊全，辦理登記是否存在法律障礙；是否違反當(dāng)?shù)匾?guī)劃，是否存在拆除風(fēng)險；
購買房屋是否繳清全款，是否存在抵押查封、是否存在糾紛；
公司自有房屋是否存在共有權(quán)人，使用是否存在限制；
租賃房屋的出租方是否有權(quán)出租、是否辦理了租賃備案、是否存在拆遷風(fēng)險；
使用的房屋是否存在權(quán)利限制，是否影響繼續(xù)使用（尤其涉及主營業(yè)務(wù)的用房要特別注意）；
重大機器設(shè)備是否已取得完整所有權(quán)，有無所有權(quán)保留、融資租賃、普通租賃、動產(chǎn)抵押、查封凍結(jié)或其他權(quán)利負擔(dān)；
車輛登記的權(quán)利人與公司名稱是否一致，是否存在抵押查封，是否已購買了交強險、及車輛使用年限情況等；
知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利人與公司名稱是否一致；
知識產(chǎn)權(quán)是否存在共有權(quán)人，是否存在合作開發(fā)協(xié)議，其中是否含有行使權(quán)利的相關(guān)限制性約定；
知識產(chǎn)權(quán)保護期限是否屆滿，是否按期繳納年費；
知識產(chǎn)權(quán)為自主申請或繼受取得，是否存在限制；
是否存在知識產(chǎn)權(quán)糾紛；
公司是否存在未公開的商業(yè)秘密、技術(shù)秘密。對相關(guān)秘密信息的所有權(quán)、及保護措施是否存在相關(guān)協(xié)議進行明確約定；
公司的核心技術(shù)人員，其作為發(fā)明人、登記在其或公司名下的知識產(chǎn)權(quán)是否可能侵犯第三方公司權(quán)益；
其他重大資產(chǎn)權(quán)屬以及是否存在權(quán)屬爭議；
其他重大資產(chǎn)是否存在產(chǎn)權(quán)負擔(dān)、瑕疵或者爭議，是否存在查封、凍結(jié)、扣押、擔(dān)?；虻谌綑?quán)益；
其他重大資產(chǎn)是否在第三方名下或者被第三方占用，是否存在所有權(quán)保留，是否屬于融資租賃。
（6）債權(quán)債務(wù)情況
債權(quán)債務(wù)主要以各類合同及公司內(nèi)部管理文件（如股東會決議、董事會決議等）和中國人民銀行征信系統(tǒng)的查詢證明為切入點進行調(diào)查，一般可以分為合同類債權(quán)債務(wù)及其他債權(quán)債務(wù)。
合同可以按照金融合同、擔(dān)保合同、股東合同及業(yè)務(wù)合同進行分類。合同類債權(quán)債務(wù)查驗重點包括：
債權(quán)債務(wù)行為合法性、有效性、是否存在爭議及潛在爭議等方面，尤其要關(guān)注該等合同中是否存在針對本次交易行為的限制性或禁止性約定條款；
合同是否逾期，逾期違約責(zé)任；
款項實際用途與合同約定用途限制要求是否一致；
合同履行過程中是否存在權(quán)利義務(wù)轉(zhuǎn)讓、第三方承繼等情況；
對于上市公司而言，還應(yīng)審核其大型項目合同交易的真實性，及查驗合同簽訂的商洽、締約、合同履行、稅務(wù)繳納、進入口審批、海關(guān)出入關(guān)手續(xù)等各階段具體信息及文件資料；
被調(diào)查企業(yè)是否向第三方提供了擔(dān)保，擔(dān)保原因、擔(dān)保期限，擔(dān)保責(zé)任是否終止或解除，擔(dān)保的內(nèi)部審批手續(xù)是否合法，是否存在其他擔(dān)保人，相關(guān)擔(dān)保是否存在應(yīng)披露而未披露的情形；
被調(diào)查企業(yè)是否存在向其他對象借款的情形，是否在借款時提供了擔(dān)保，包括物的擔(dān)保和應(yīng)收賬款的擔(dān)?；蜣D(zhuǎn)讓；該筆借款收取的利息對主營業(yè)務(wù)凈利潤的占比情況；是否涉嫌非法集資行為、違規(guī)從事放貸業(yè)務(wù)；
被調(diào)查企業(yè)重大債權(quán)所獲得的抵押、質(zhì)押是否辦理了登記手續(xù)，是否完成了交付；
重大債務(wù)合同中是否存在對被調(diào)查企業(yè)特殊事項的限制約定，如股權(quán)轉(zhuǎn)讓、重組等需經(jīng)過債權(quán)人同意等；
被調(diào)查企業(yè)重大債權(quán)的債務(wù)人是否存在償還能力；
被調(diào)查企業(yè)是否存在其他負債；
被調(diào)查企業(yè)是否存在無真實交易背景的票據(jù)融資情況；
被調(diào)查企業(yè)簽訂的其他商務(wù)合同的履行情況，是否存在權(quán)利限制或附條件協(xié)議，是否存在違約情形。
其他債權(quán)債務(wù)的查驗重點包括：
因訴訟、仲裁及行政處罰而產(chǎn)生的債權(quán)債務(wù)；
涉及上市公司重大資產(chǎn)重組的，還要關(guān)注關(guān)聯(lián)方確認及關(guān)聯(lián)交易行為的合法合規(guī)性及公允性；
是否存在重大的債權(quán)債務(wù)合同，合同是否存在限制交易條款。
潛在關(guān)聯(lián)方、非關(guān)聯(lián)化的關(guān)聯(lián)交易、資金往來等。調(diào)查重點包括但不限于：
重大或長期供應(yīng)或采購合同
長期代理或銷售協(xié)議
建設(shè)工程施工合同或建設(shè)開發(fā)合同
對外合作或服務(wù)協(xié)議
特許經(jīng)營協(xié)議或委托經(jīng)營協(xié)議
資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓協(xié)議、金額較大或合同條款特殊的協(xié)議等。
相關(guān)重點由承辦律師根據(jù)盡職調(diào)查的目的進行確認。
（7）關(guān)聯(lián)交易與同業(yè)競爭
對被調(diào)查企業(yè)的關(guān)聯(lián)交易與同業(yè)競爭的查驗重點包括：
關(guān)聯(lián)方的情況；
股東間、股東與被調(diào)查企業(yè)間、股東與被調(diào)查企業(yè)客戶間的關(guān)聯(lián)交易；
關(guān)聯(lián)交易數(shù)量及現(xiàn)狀，對被調(diào)查企業(yè)的影響、制約、輔助程度；
關(guān)聯(lián)交易的合法性、交易條件的公允性；
是否有關(guān)于消除或避免同業(yè)競爭的協(xié)議、承諾；
關(guān)聯(lián)方經(jīng)營同類業(yè)務(wù)的情況；
關(guān)聯(lián)交易及同業(yè)競爭可能對本次交易產(chǎn)生的影響。
（8）勞動人事
對被調(diào)查企業(yè)的高管任職、法定代表人任職等合規(guī)性進行查驗，承辦律師應(yīng)當(dāng)向被調(diào)查企業(yè)，特別是向其人力資源部門索取被調(diào)查企業(yè)高級管理人員詳細情況，包括但不限于勞動合同、保密協(xié)議、競業(yè)禁止或其他特別安排等。承辦律師應(yīng)當(dāng)重點查驗被調(diào)查企業(yè)與高級管理人員簽訂的勞動合同及其他協(xié)議中的特別約定，包括但不限于保密、競業(yè)限制/禁止等條款，以及是否存在股權(quán)激勵等激勵計劃。應(yīng)特別關(guān)注該等協(xié)議的履行情況，如是否按照協(xié)議約定支付競業(yè)限制/禁止補償金，是否按照協(xié)議約定實施了股權(quán)激勵計劃等。
同時建議由承辦律師對高管任職人員，及法定代表人的從業(yè)經(jīng)歷、社會保險繳納紀錄進行核查，以明確其是否存在任職限制的情況。
對公司所有在冊員工的勞動人事調(diào)查主要圍繞勞動關(guān)系的合規(guī)性、勞務(wù)派遣的合法性、社會保險及住房公積金的登記及繳納行為合規(guī)性進行。查驗重點包括：
是否與所有員工簽訂了書面勞動合同，與退休返聘人員簽訂了聘用/勞務(wù)合同，合同是否到期；
是否與依法應(yīng)當(dāng)簽訂無固定期限勞動合同的員工簽訂了相應(yīng)勞動合同；
勞動合同約定是否符合法律法規(guī)規(guī)定，如約定超長試用期等；
員工的實際入職時間、薪酬發(fā)放等是否與勞動合同吻合，員工名冊是否能與勞動合同一一對應(yīng)；
是否采用勞務(wù)派遣方式用工，勞務(wù)派遣公司是否具有資質(zhì)、勞務(wù)派遣用工所從事的工作內(nèi)容及勞務(wù)派遣用工人數(shù)比例是否符合法律規(guī)定；
是否辦理了社會保險登記證及年檢（可結(jié)合商事登記制度改革核查相應(yīng)證件）；
是否按時足額繳納社會保險及住房公積金，社會保險險種、社會保險及住房公積金基數(shù)及比例是否符合當(dāng)?shù)匾?guī)定（如有公司存在以實發(fā)工資、合同工資為基數(shù)繳納）；
是否按時足額支付員工工資和其他報酬含獎金，是否存在勞動糾紛，是否受到勞動部門行政處罰；
是否與特定員工簽署保密協(xié)議和競業(yè)限制/禁止協(xié)議（含勞動合同中的相應(yīng)條款），是否依法支付了相應(yīng)補償；
與勞動用工和員工福利相關(guān)的制度是否依法履行了與工會或職工代表協(xié)商和公示程序；
核心高管與公司之間是否存在有關(guān)薪酬福利待遇的特別約定；
員工教育程度、專業(yè)是否符合高新技術(shù)企業(yè)要求（如有）；
被調(diào)查企業(yè)是否建立了工會組織，有無進行工會登記，負責(zé)人名單，工會參與被調(diào)查企業(yè)員工權(quán)益和經(jīng)營決策的活動情況。
（9）稅務(wù)情況
稅務(wù)及財政補貼調(diào)查主要圍繞稅收繳納行為合法性及規(guī)范性、以及財政補貼行為合規(guī)性進行。查驗重點包括：
所適用的稅種、稅率是否符合法律、法規(guī)的規(guī)定；
所享有的稅收優(yōu)惠、財政補貼是否具有合法依據(jù)，包括但不限于政府政策文件、批復(fù)、證明等，若僅為地方性政策的，是否符合國家法律法規(guī)的規(guī)定；
并購基準日前3-5年（如盡職調(diào)查對象為房地產(chǎn)開發(fā)類企業(yè)，建議延長至7-10年，充分考慮稅務(wù)機關(guān)的稅務(wù)稽查風(fēng)險），企業(yè)正常經(jīng)營的年度完稅證明；
在向自然人股東發(fā)放工資等、向自然人股東分紅、自然人股東股權(quán)轉(zhuǎn)讓、被調(diào)查企業(yè)以未分配利潤等轉(zhuǎn)增資本等行為時，被調(diào)查企業(yè)是否履行了代扣代繳義務(wù)；
有無偷稅、漏稅、欠稅等情況，是否因稅收受到行政處罰，有無正在進行的稅收違法舉報或行政調(diào)查。
（10）環(huán)保情況
本項調(diào)查重點包括項目建設(shè)過程中的環(huán)保審批及驗收、項目運行過程中的環(huán)保執(zhí)行，注意將靜態(tài)和動態(tài)相結(jié)合，關(guān)注被調(diào)查企業(yè)實際運營中的守法情況。查驗重點包括：
建設(shè)項目是否辦理了環(huán)境影響評價手續(xù)，是否取得環(huán)保部門批準；
建設(shè)項目是否發(fā)生重大變更導(dǎo)致環(huán)境影響評價批復(fù)失效；
是否辦理建設(shè)項目環(huán)?？⒐を炇?；
環(huán)保設(shè)施是否實際投入使用；
是否取得排污許可證，及按時足額繳納排污費用；
根據(jù)主營業(yè)務(wù)情況，是否安全處置固體廢物、具有腐蝕、爆炸等危害性廢棄物；
是否因環(huán)保違規(guī)行為受到行政處罰，公司是否履行完畢，是否取得環(huán)保部門予以認可的書面證明；
存在強制標準的，生產(chǎn)是否遵照強制標準進行生產(chǎn)；
是否取得質(zhì)量體系認證；
產(chǎn)品是否取得相關(guān)認證，如強制產(chǎn)品認證等。
（11）涉訴、處罰情況
本部分調(diào)查主要圍繞被調(diào)查企業(yè)可能發(fā)生或已經(jīng)發(fā)生但尚未了結(jié)的訴訟、仲裁或行政處罰進行，對于已經(jīng)了結(jié)訴訟、仲裁或行政處罰給予適當(dāng)關(guān)注，以綜合評價被調(diào)查企業(yè)經(jīng)營行為合法合規(guī)性及潛在糾紛可能性。調(diào)查范圍包括公司、股東、董監(jiān)高等，并根據(jù)具體情況確定是否將實際控制人納入調(diào)查范圍。
此處的“未了結(jié)”是指尚未被生效裁判所確認或雖經(jīng)生效裁判所確認但未執(zhí)行完畢或生效裁判所確定的債權(quán)債務(wù)尚未履行完畢。
查驗重點包括：
被調(diào)查企業(yè)（含其股東、實際控制人、董監(jiān)高，下同）是否存在訴訟、仲裁、行政處罰等情況；
因被調(diào)查企業(yè)經(jīng)營行為中的違約或侵權(quán)行為而可能產(chǎn)生訴訟、仲裁、行政處罰等情況；
股東、實際控制人、董監(jiān)高是否存在被交易所、證監(jiān)會、行業(yè)協(xié)會處罰、處分的情況；
以上訴訟、仲裁、行政處罰、處分對本次交易產(chǎn)生的影響。
第十六條 調(diào)查方法
盡職調(diào)查的方法主要有以下幾種：
1．向調(diào)查對象收集資料并加以驗證
通過向目標企業(yè)提供“盡職調(diào)查清單”和“盡職調(diào)查問卷”的方式，盡可能完整地收集資料并進行編排整理，及時制作文件目錄。
2．訪談?wù){(diào)查對象的有關(guān)人員
與目標企業(yè)的董事長、總經(jīng)理、經(jīng)理、業(yè)務(wù)人員、法律顧問、關(guān)鍵技術(shù)人員、關(guān)鍵崗位人員以及普通員工進行多層面訪談。訪談中，對不同部門、不同職位人員單獨訪談，對訪談內(nèi)容相互印證。訪談要做筆錄，并讓接受訪談人員簽字。
3．向目標公司的相關(guān)政府主管部門走訪調(diào)查
對在政府部門（如工商、稅務(wù)、土地、環(huán)保、法院）登記、備案或者生成的資料，需要到政府部門進行走訪查詢，特別是目標公司的行業(yè)主管部門，了解行業(yè)許可情況，近三年是否受到相關(guān)行政處罰，是否會有行業(yè)準入新規(guī)定等不利于目標公司的情況，并制作調(diào)查筆錄，以保證信息的權(quán)威性。
4．現(xiàn)場考察
對目標公司的辦公現(xiàn)場、土地、房屋、車輛等應(yīng)采用現(xiàn)場考察的方法調(diào)查。現(xiàn)場考察時，要做好查看記錄，記錄內(nèi)容一般包括查看目的、時間、查看對象的具體情況等，最后由參與查看的人員簽名確認。
5．通過網(wǎng)絡(luò)等公開渠道了解目標公司的信息
通過網(wǎng)絡(luò)等公開渠道了解目標公司的基本情況、行業(yè)地位、社會評價；了解目標公司是否存在被人民法院執(zhí)行的情況；了解目標公司所在地的政治、經(jīng)濟是否穩(wěn)定；行業(yè)是否整體處于上升期或是衰退期；是否有新的競爭對手進入從而帶來更加激烈的競爭；目標公司是否有區(qū)別于競爭對手的優(yōu)勢；以及目標公司的市場份額的發(fā)展趨勢等。
6．與相關(guān)中介機構(gòu)溝通并參考其專業(yè)意見
與財務(wù)顧問、審計、評估等專業(yè)機構(gòu)溝通并參考其專業(yè)意見。
7．函證
律師可以就相關(guān)事項向被調(diào)查對象或被調(diào)查公司的合作公司發(fā)函查證。發(fā)函中需要明確函證事項以及要求對方回函內(nèi)容。函件應(yīng)當(dāng)經(jīng)律師簽署后加蓋律師事務(wù)所公章，以掛號信函或特快專遞形式寄出。
8．非公開調(diào)查
在合法范圍內(nèi)，律師可以充分調(diào)動自己的人脈資源，了解或請求協(xié)助了解相關(guān)情況。主要通過接觸客戶的關(guān)聯(lián)企業(yè)、競爭對手、商業(yè)伙伴或個人、行業(yè)協(xié)會等渠道獲取有價值的信息。
9．委托調(diào)查
委托其他律師事務(wù)所、相關(guān)專業(yè)機構(gòu)對有關(guān)信息進行調(diào)查。
第十七條 調(diào)查報告
法律盡職調(diào)查完成后，律師應(yīng)當(dāng)將其發(fā)現(xiàn)的問題，對問題或風(fēng)險的分析、處理建議等編制法律盡職調(diào)查報告，并提供給委托人。
1．盡職調(diào)查報告的撰寫
（1）基本要求
作為律師盡職調(diào)查的結(jié)論及工作成果的法律文書，盡職調(diào)查報告應(yīng)當(dāng)遵循規(guī)范性、專業(yè)性原則。
（2）主要內(nèi)容
盡職調(diào)查報告主要內(nèi)容一般由前言、主要風(fēng)險提示、正文、以及附件四個部分。
前言
該部分主要內(nèi)容一般包括法律盡職調(diào)查的背景、范圍、方法、盡職調(diào)查報告的假設(shè)性前提、限制、盡職調(diào)查所依據(jù)的法律及文件、簡稱與定義、盡職調(diào)查報告的用途及免責(zé)聲明。
盡職調(diào)查的背景
在前言部分首先明確指出法律盡職調(diào)查的背景，主要包括委托情況及調(diào)查目的。
盡職調(diào)查的范圍、方法
前言部分一般對律師盡職調(diào)查的范圍、方法予以介紹，既可以采取概況式的介紹方法，也可以通過詳細列舉的方式進行。
盡職調(diào)查報告的假設(shè)性前提
一般會假設(shè)調(diào)取材料和被調(diào)查對象的陳述真實、準確、完整、有效。被調(diào)查企業(yè)及其關(guān)聯(lián)方向承辦律師提供的文件和資料，無論有無“原件”核對，由于承辦律師無法完全追蹤至文件出處或核實真?zhèn)?，將所搜集到的全部資料框定在假設(shè)前提下，不僅能減小承辦律師的風(fēng)險，也能讓承辦律師的工作成果更加嚴謹。
盡職調(diào)查報告的限制
盡職調(diào)查報告的限制包括時間限制、專業(yè)限制、其它限制。
時間限制：一是說明提供法律盡職調(diào)查所需要資料的截止時間（基準日），并指出如果調(diào)查對象在隨后提供補充資料，可能會影響盡職調(diào)查報告的相關(guān)結(jié)論，報告隨之需要依據(jù)相關(guān)的補充資料進行修正；二是需要說明法律盡職調(diào)查報告所給出的法律意見或者建議也是截至報告出具日適用的中國法律法規(guī)為依據(jù)，如果相關(guān)法律法規(guī)發(fā)生變更，也可能影響報告的相關(guān)結(jié)論。
專業(yè)限制：盡職調(diào)查報告一般會引述審計報告、財務(wù)盡職調(diào)查報告、資產(chǎn)評估報告的某些數(shù)據(jù)和結(jié)論，但是由于缺乏相關(guān)的專業(yè)資質(zhì)，律師不可能也沒有必要對該等數(shù)據(jù)進行核查或評價，這點在前言部分予以說明。
其他限制：主要是開展法律盡職調(diào)查過程中所遇到的阻礙，使得應(yīng)該取得的資料沒有取得，從而影響對盡職調(diào)查報告的結(jié)論產(chǎn)生影響。
簡稱與定義
為規(guī)范和統(tǒng)一法律盡職調(diào)查報告中的用語，可以在對前言部分對重復(fù)使用的用語進行定義。
盡職調(diào)查報告的用途及免責(zé)聲明
為避免不必要爭議或糾紛，在前言部分說明法律盡職調(diào)查報告僅就特定的項目向委托人出具，未經(jīng)出具該報告的律師事務(wù)所書面同意，該法律盡職調(diào)查報告不得用于任何與本項目無關(guān)的目的，且任何其他人士均不得依賴該報告用于任何用途。
此外，還應(yīng)對出具法律盡職調(diào)查報告所調(diào)查的范圍、所受到的限制、所依據(jù)的法律及相關(guān)文件、所涉及的專業(yè)事項等作出免責(zé)聲明。
主要風(fēng)險提示
該部分對正文部分提出和分析的可能會影響到擬從事本次并購交易的主要法律風(fēng)險進行歸納和概述。
正文
報告正文應(yīng)對法律盡職調(diào)查過程中發(fā)現(xiàn)的具體問題，按照所屬事項類別劃分為若干板塊，對每一板塊逐項進行陳述、評論與分析，指出其中可能存在的法律瑕疵或者風(fēng)險，并給出相應(yīng)的法律意見或者解決方案，按照“基本事實綜述－－存在的法律風(fēng)險問題分析－－結(jié)論性意見”的順序展開論述。
基本事實綜述
在該部分，采取敘述方式，按照時間等邏輯順序，明確列舉通過盡職調(diào)查而獲悉的法律事實發(fā)生的時間、地點、內(nèi)容等。一般包括下列內(nèi)容：
被調(diào)查企業(yè)的基本現(xiàn)狀，包括但不限于名稱、住所地、法定代表人、經(jīng)營范圍、經(jīng)營期限、注冊資本、企業(yè)類型、年檢情況等；
被調(diào)查企業(yè)的歷史沿革，包括但不限于：名稱預(yù)先核準情況；各次股東會、董事會的召開表決情況；章程規(guī)定及修改情況；出資情況；企業(yè)內(nèi)部治理架構(gòu)； 政府審批情況；設(shè)立或變更事宜的工商備案情況；
被調(diào)查企業(yè)的股東及股權(quán)，包括但不限于自然人股東的身份信息/法人股東的企業(yè)基本信息、各股東持股比例情況、各股東之間的代持情況、股權(quán)限制情況、股權(quán)激勵情況、股權(quán)權(quán)能瑕疵情況等；
被調(diào)查企業(yè)的內(nèi)部治理，包括但不限于董事會/監(jiān)事會/股東會的組成、董事長/監(jiān)事長/總經(jīng)理/高級管理人員的任職情況、企業(yè)內(nèi)部部門機構(gòu)設(shè)置等；
被調(diào)查企業(yè)的主營業(yè)務(wù)，包括但不限于業(yè)務(wù)合同、財務(wù)數(shù)據(jù)、企業(yè)客戶名單、經(jīng)營資質(zhì)等；
被調(diào)查企業(yè)的主要資產(chǎn)，包括但不限于各類權(quán)證、土地使用權(quán)出讓合同、房屋/車輛/機器設(shè)備的買賣/租賃合同及發(fā)票、對外投資情況、抵/質(zhì)押情況、其他權(quán)益或無形資產(chǎn)情況等；
被調(diào)查企業(yè)的債權(quán)債務(wù)，包括但不限于審計報告、財務(wù)報表、債權(quán)債務(wù)類合同、經(jīng)營類合同、會計憑證、涉訴或涉仲裁的法律性文件等反映出的被調(diào)查企業(yè)債權(quán)/債務(wù)的類別/金額/期限/違約情況、或有債權(quán)/或有債務(wù)的金額等；
被調(diào)查企業(yè)的關(guān)聯(lián)交易及同業(yè)競爭，包括關(guān)聯(lián)方、關(guān)聯(lián)交易及同業(yè)競爭相關(guān)的合同、審計報告、財務(wù)報表、情況說明等；
被調(diào)查企業(yè)的稅務(wù)及財政補貼，包括但不限于完稅證明、納稅證明、稅收優(yōu)惠、財政補貼及稅務(wù)處罰情況；
被調(diào)查企業(yè)的環(huán)保，包括但不限于環(huán)保審批及驗收、項目運行過程中的環(huán)保處罰等情況；
被調(diào)查企業(yè)的產(chǎn)品質(zhì)量及技術(shù)標準，包括但不限于行政機構(gòu)核發(fā)的核準證、認證機構(gòu)的認證情況等；
被調(diào)查企業(yè)的勞動和社會保險，包括但不限于在職員工人數(shù)、勞動合同簽署情況、社會保險及住房公積金繳納情況、員工福利制度、競業(yè)禁止情況、勞動爭議和投訴情況等；
被調(diào)查企業(yè)的訴訟、仲裁或行政處罰情況；
被調(diào)查企業(yè)的對外投資情況。
存在的法律問題分析
對每一板塊的基本事實進行綜述后，報告應(yīng)該就該部分所存在法律瑕疵或者風(fēng)險的重大問題進行總結(jié)分析。
結(jié)論性意見
對每一板塊的基本事實進行綜述并就該類內(nèi)容所可能涉及的存在法律瑕疵或者風(fēng)險的重大問題進行總結(jié)或分析后，盡職調(diào)查報告對該板塊作出結(jié)論性意見及法律風(fēng)險提示。在提示法律風(fēng)險時，應(yīng)盡量結(jié)合調(diào)查的目的就法律風(fēng)險的規(guī)避提出合理建議。
綜述意見
本部分是將盡職調(diào)查過程中發(fā)現(xiàn)的法律風(fēng)險點進行匯總，在此條件下，對委托方擬進行的本次交易方案法律可行性進行簡要分析，供委托方?jīng)Q策參考。
附件
盡職調(diào)查報告的附件通常包括：
不方便直接在報告正文中體現(xiàn)的各類表格、圖表，如土地使用權(quán)、房屋所有權(quán)、各類知識產(chǎn)權(quán)的統(tǒng)計表格、重大合同清單等；
出具報告所依據(jù)的文件目錄、資料清單；
委托方重點關(guān)注的原始文檔復(fù)印件/掃描件；
承辦律師認為對所論述結(jié)論具有重大意義的證據(jù)資料。
盡職調(diào)查報告的提交
初稿完成后，由承辦律師進行文字、格式、內(nèi)容的復(fù)核，在復(fù)核完畢后提交委托方審閱，聽取委托方的反饋意見。在征得委托方同意的情況下，可將報告初稿一并提供給被調(diào)查企業(yè)，由其進行審閱和反饋。
承辦律師應(yīng)根據(jù)委托方和被調(diào)查企業(yè)提供的反饋意見（若有）對盡職調(diào)查報告初稿進行修訂、完善，必要時對相關(guān)事實進行補充盡職調(diào)查。
通過質(zhì)量控制流程審核后，承辦律師可以向委托方提交正式的盡職調(diào)查報告定稿。盡職調(diào)查報告由具有中國律師執(zhí)業(yè)資格的承辦律師簽名并加蓋所在承辦律所公章。
第五章 談判簽約階段
第十八條 合同起草
1．主合同內(nèi)容
并購合同一般分為主合同及附件兩部分，其中主合同通常由封面、目錄、正文、簽署頁四部分組成。正文通常包括交易雙方、鑒于、定義、交易標的、交易方式、交易對價、交易稅費負擔(dān)、陳述與保證、承諾、交割條件、交割事項、變更與解除、違約責(zé)任、不可抗力、法律適用及爭議解決、通知、保密以及其他條款，具體內(nèi)容如下：
（1）交易雙方，視情況可設(shè)計交易擔(dān)保方：
需關(guān)注合同簽署主體的問題；
需關(guān)注交易對方的履約能力；
若交易對方涉及多個主體，需關(guān)注各方責(zé)任分擔(dān)的問題；
若涉及交易擔(dān)保方，需明確擔(dān)保方的責(zé)任承擔(dān)問題。
（2）鑒于：
主要描述交易雙方的基本情況；
表述合同賴以發(fā)生的事實等。
（3）定義：
第一部分主要列入在合同整體中具有特殊含義和/或經(jīng)常使用的術(shù)語及概念；
第二部分主要列入適用于合同整體的更普遍的解釋，如解釋標題的作用。
（4）交易標的：明確交易標的基本情況。
（5）交易方式。
（6）交易對價。
（7）確定交易總價款。
（8）確定付款條件、數(shù)量（股比）及交割日。
（9）確定付款方式與時間，必要時可以考慮在金融機構(gòu)設(shè)立雙方共管或第三方監(jiān)管賬戶，并設(shè)定共管或監(jiān)管程序和條件，以盡可能地降低信用風(fēng)險，保障并購合同的順利履行。
（10）交易稅費負擔(dān)。
（11）陳述與保證：
交易對方依法有效成立并合法存續(xù)的條款；
交易對方依法對交易標的享有所有權(quán)、交易標的不存在權(quán)利瑕疵的條款；
交易對方提供的信息真實、完整、準確的條款；
交易對方未充分披露交易標的責(zé)任的條款等。
（12）承諾：
主要包括作出的在簽署合同后直至交易交割前的時間內(nèi)作出的允諾與保證；
保證交割日之前目標公司以慣常方式及交易雙方的最大利益運營；
除日常經(jīng)營過程中收取的公平對價外，不得出售、出租、轉(zhuǎn)讓或讓與其任何有形或無形資產(chǎn)；
未經(jīng)并購方事先同意，不得簽訂一定金額以上的合同或超出日常經(jīng)營過程以外的協(xié)議、合同、租約或許可；
除日常經(jīng)營過程外，不得在目標公司有形或無形資產(chǎn)上設(shè)置任何擔(dān)保權(quán)益；
除附件內(nèi)已披露的債務(wù)，沒有其他債務(wù)的，如果目標公司償還了該筆債務(wù)，出讓方應(yīng)當(dāng)對受讓方承擔(dān)賠償責(zé)任，責(zé)任范圍按照該筆債務(wù)金額予以確定等。
（13）交割條件。指交易雙方實施股權(quán)或資產(chǎn)過戶等交割事項之前需要滿足的條件。
（14）交割事項。指交易標的所有權(quán)的轉(zhuǎn)移事項，重點關(guān)注股權(quán)變更登記的約定、印章以及相關(guān)資料的交接等。
（15）股權(quán)轉(zhuǎn)讓過渡期間的特別安排。
（16）如果是部分股權(quán)轉(zhuǎn)讓，則涉及到股權(quán)轉(zhuǎn)讓后法定代表人的指定、股東權(quán)利的設(shè)置，董事會、監(jiān)事會、總經(jīng)理人員及其他高級管理人員的安排。
（17）如股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議有擔(dān)保方，需要對股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議的擔(dān)保條款進行約定。
（18）變更與解除條件。
（19）違約責(zé)任。
（20）不可抗力等免責(zé)條款。
（21）法律適用及爭議解決。
（22）通知條款。
（23）保密條款。
（24）其他條款：
完整合同；
可分割性；
限制轉(zhuǎn)讓；
生效及文本等。
2．附件內(nèi)容
并購合同附件一般是在主合同正文中不便表述或約定的內(nèi)容，律師可根據(jù)實際情況增減，通常包括：
（1）交易標的明細清單。
（2）重大資產(chǎn)清單。
（3）重大債權(quán)債務(wù)清單。
（4）勞動人事清單。
（5）稅務(wù)情況清單。
（6）訴訟、仲裁或行政處罰清單。
（7）目標公司的其他股東同意該股東對外轉(zhuǎn)讓股權(quán)的權(quán)利，放棄其優(yōu)先購買權(quán)的相關(guān)文件。
（8）擔(dān)保方的股東會、股東大會或者董事會同意擔(dān)保的決議。
（9）國有企業(yè)的股份轉(zhuǎn)讓所需的相關(guān)批準文件。
（10）其他相關(guān)法律文件等。
3．重點法律風(fēng)險防范
在談判簽約階段需重點防范法律風(fēng)險，主要包括付款風(fēng)險防范、共管賬戶運用、過渡期風(fēng)險防范以及合同生效條款等方面。
（1）付款風(fēng)險防范
律師在參與項目談判以及合同起草過程中，應(yīng)當(dāng)就有關(guān)并購方支付對價款或者投資款事宜，盡量設(shè)計分期或者附條件的付款方式，以降低并購方的資金風(fēng)險。常見方式為根據(jù)交易的進程和各階段時間標志進行分期付款，或者根據(jù)政府審批完成、盡職調(diào)查報告完成、框架協(xié)議的簽署、主協(xié)議的簽署、雙方權(quán)力機構(gòu)批準等，設(shè)計劃付投資款的前置條件。
（2）共管賬戶運用
在并購項目談判過程中，為表達雙方談判和交易的誠意，并購方一般需要先行支付誠意金作為談判擔(dān)保，但要求對方不得擅自動用該筆資金；同時賣方存在如買方于政府審批且標的過戶手續(xù)完成后違約不支付對價的風(fēng)險，買方也存在如先行支付對價但最終交易因政府審批等因素不能完成的風(fēng)險。在此情況下，律師可建議客戶在協(xié)議中設(shè)置共管賬戶條款，由交易雙方同監(jiān)管銀行簽署三方賬戶監(jiān)管協(xié)議，約定在協(xié)議條件成就的情況下方可劃付相應(yīng)款項。
（3）過渡期風(fēng)險防范
并購方在并購交易最終完成且取得對目標公司的實際控制前，在該過渡期間存在著賣方或者目標公司管理層損毀公司的資產(chǎn)、財務(wù)狀況、業(yè)務(wù)等風(fēng)險。為此，并購協(xié)議中應(yīng)當(dāng)作出相應(yīng)安排，約定過渡期間賣方以及目標公司禁止、限制從事的行為，并且賣方須對前述禁止、限制行為提供擔(dān)保，一旦發(fā)生將承擔(dān)賠償?shù)倪`約責(zé)任；同時，在并購方支付首期款后，即派出人員加入到目標公司的董事會和管理層，監(jiān)控目標公司的經(jīng)營行為。
（4）合同生效條款
律師應(yīng)當(dāng)提請委托人注意，如并購項目涉及必須由國家有關(guān)部門批準的事項，應(yīng)建議委托人約定并購合同自批準之日起生效。其他情況下，可根據(jù)委托人實際情況約定合同生效條件和時間。
第十九條 合同談判
1．談判原則
律師進行并購合同談判時注意以下基本原則：
（1）區(qū)分對待原則。對于談判可能涉及的問題，注意區(qū)分商業(yè)問題和法律問題。原則上，委托人負責(zé)商業(yè)問題的談判，律師負責(zé)法律問題的談判，避免主動承擔(dān)商務(wù)談判，更不可嘗試為委托人作商業(yè)決策，除非律師可以完全掌握委托人的要求，并具有特別授權(quán)。
（2）對事不對人原則。律師在談判過程中應(yīng)當(dāng)重視禮節(jié)，注重建立和維護交易雙方的友好關(guān)系，如果談判中存在爭議問題，應(yīng)圍繞并購事宜本身進行協(xié)商和探討，避免從并購事宜以外相互責(zé)備，引起其他爭論及沖突。
（3）求同存異原則。律師應(yīng)當(dāng)明確談判的目的是為了解決并購事宜的核心問題，促成交易成功；交易雙方應(yīng)妥善處理細節(jié)問題的爭議，盡量避免影響并購事項共識的達成。
2．談判要點
（1）根據(jù)法律、財務(wù)等盡職調(diào)查報告結(jié)果和已起草合同文本及交易雙方已溝通情況，并結(jié)合交易目的、行業(yè)特點、談判地位等因素，與委托人商定談判要點。
（2）實務(wù)中的談判要點通常包括交易標的范圍、交易對價支付與調(diào)整、陳述與保證范圍、承諾范圍、交割條件、交割事項（公司章程修改、管理人員委派、員工安置等）、違約責(zé)任等內(nèi)容。
3．談判成果
（1）每次談判結(jié)束后，注意根據(jù)交易雙方在談判中已達成的共識，及時修改、更新并購合同，便于之后談判能在并購合同最新稿的基礎(chǔ)上進行，以快速推進談判進程。
（2）已修改的合同內(nèi)容應(yīng)取得委托人的確認后再發(fā)送給交易對方，尤其涉及交易對價等敏感商業(yè)條款的修改。
第二十條 合同簽署
1．簽署準備
（1）在簽署合同前，律師注意核對并購合同的最終定稿，尤其需注意當(dāng)事人名稱、金額、履行條款、違約責(zé)任條款、條款引用、頁碼、附件完整性等易錯點，確保合同簽署的是最終定稿。
（2）律師注意與交易雙方事先落實合同簽署時間、地點、份數(shù)、簽署人員及參與人員等相關(guān)事宜，確保合同簽署的順暢性。
2．正式簽署
（1）正式簽署合同時，律師注意提前核查簽署人員的身份證明文件及授權(quán)委托手續(xù)，防止代簽或冒簽。
（2）交易雙方簽署完畢后，律師應(yīng)核查交易雙方簽字或蓋章是否清晰，是否與合同所列當(dāng)事人名稱保持一致，是否加蓋騎縫章，是否一并簽署日期等。
3．簽署效力
并購合同自交易雙方簽字蓋章之日起成立，依法成立的合同受法律保護，對交易雙方具有法律約束力，任何一方不得擅自變更或解除，否則可能承擔(dān)締約過失責(zé)任或違約責(zé)任等，必要時可根據(jù)實際需要設(shè)計付款作為合同生效的條件。
第六章 并購履約階段
并購履約階段重點關(guān)注并購對價支付和并購標的交割。
第二十一條 并購款到賬驗收，出具報告書
在并購方支付全部轉(zhuǎn)讓款并將付款憑證傳真給出讓方后，在約定的工作日內(nèi)，出讓方指定的或雙方約定的注冊會計師對該轉(zhuǎn)讓金額是否到賬予以驗證，并將驗證報告?zhèn)髡娼o并購方。
第二十二條 并購標的交割
1．交割條件限制
在設(shè)置交割條件時，需著重考慮交易雙方的時間緊迫性、風(fēng)險承受能力和風(fēng)險偏好等重要因素。如交易雙方希望在短期內(nèi)完成交易，且具有較高的風(fēng)險承受能力，則交割條件的設(shè)定可相對較為簡單，重點涵蓋相對較為重要事項和瑕疵，反之亦然。
2．法定交割條件
法定交割條件主要是指在股權(quán)或資產(chǎn)過戶等交割事項實施之前，法律規(guī)定必須具備的前置程序或必須取得的前置審批。即便不在并購合同中約定，依據(jù)法律規(guī)定，在相關(guān)條件未成就時，實際上也無法完成股權(quán)或資產(chǎn)過戶等交割事項。概括而言，主要包括以下幾類：
（1）投資項目核準或備案
按照行業(yè)和項目類別及投資規(guī)模，根據(jù)國家有關(guān)具體規(guī)定，向指定級別的行政機關(guān)進行項目核準或?qū)嵭许椖總浒腹芾怼?/span>
（2）特殊行業(yè)準入許可
特殊行業(yè)（房地產(chǎn)、礦業(yè)、電信、銀行業(yè)、證券、保險等）政府主管部門的前置審批程序。
（3）外商投資項目核準或備案及行業(yè)準入審查
（4）外資并購國家安全審查
國家安全審查范圍為外國投資者并購境內(nèi)軍工及軍工配套企業(yè)，重點、敏感軍事設(shè)施周邊企業(yè)，以及關(guān)系國防安全的其他單位；外國投資者并購境內(nèi)關(guān)系國家安全的重要農(nóng)產(chǎn)品、重要能源和資源、重要基礎(chǔ)設(shè)施、重要運輸服務(wù)、關(guān)鍵技術(shù)、重大裝備制造等企業(yè)，且實際控制權(quán)可能被外國投資者取得。
（5）經(jīng)營者集中反壟斷審查
經(jīng)營者集中是指下列情形：經(jīng)營者合并；經(jīng)營者通過取得股權(quán)或者資產(chǎn)的方式取得對其他經(jīng)營者的控制權(quán)；經(jīng)營者通過合同等方式取得對其他經(jīng)營者的控制權(quán)或者能夠?qū)ζ渌?jīng)營者施加決定性影響。
經(jīng)營者集中達到國務(wù)院規(guī)定的申報標準的，經(jīng)營者應(yīng)事先向國務(wù)院反壟斷執(zhí)法機構(gòu)申報，未申報的不得實施集中。
（6）企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓審批
企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓涉及的主管國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)（或其授權(quán)企業(yè)）的外部審批、資產(chǎn)評估、產(chǎn)權(quán)交易機構(gòu)公開交易程序等。
3．其他法定交割條件
（1）公司股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)經(jīng)其他股東過半數(shù)同意。
（2）公司合并式股權(quán)并購應(yīng)自作出合并決議之日起十日內(nèi)通知債權(quán)人，并于三十日內(nèi)在報紙上公告。
（3）債務(wù)承接式資產(chǎn)并購須經(jīng)債權(quán)人同意。
4．意定交割條件
意定交割條件主要是指交易雙方在并購合同中約定改進交易標的瑕疵或其他相關(guān)瑕疵的條件。概括而言，主要包括以下幾類：
（1）重組架構(gòu)。
（2）解決盡職調(diào)查中發(fā)現(xiàn)的各種問題，如重大資產(chǎn)的權(quán)利瑕疵等。
（3）完成對確保公司繼續(xù)運營和并購方利益至關(guān)重要的其他特定事項。
（4）交割條件未成就的合同效力。
（5）法定交割條件未成就的合同效力。
（6）法定交割條件被法律明確規(guī)定為合同生效要件的，如該法定交割條件未成就，則該合同成立但未生效，而非無效。
（7）法定交割條件未被法律明確規(guī)定為合同生效要件的，如該法定交割條件未成就，則該合同成立且生效，除非被明確約定為合同生效要件的。
（8）意定交割條件未成就的合同效力：意定交割條件被約定為合同生效要件的，如該意定交割條件未成就，則該合同成立但未生效；但不正當(dāng)?shù)刈柚箺l件成就的，視為條件已成就，合同生效；不正當(dāng)?shù)卮俪蓷l件成就的，視為條件不成就，合同未生效。
意定交割條件未被約定為合同生效要件的，如該意定交割條件未成就，則該合同成立且生效。
5．股權(quán)并購交割注意事項
（1）關(guān)注股權(quán)權(quán)屬是否依法辦理過戶變更登記，主要依照《中華人民共和國公司法》、《中華人民共和國公司登記管理條例》、《中華人民共和國企業(yè)法人登記管理條例》等相關(guān)法律規(guī)定辦理。
（2）關(guān)注并購方任命的高級管理人員是否依法被任命及/或有效登記。
（3）如控制權(quán)發(fā)生轉(zhuǎn)移，還需移交目標公司的所有公章、證照、批文、賬簿等材料，將有關(guān)的財產(chǎn)和權(quán)利憑證置于并購方實際控制之下。
6．資產(chǎn)并購交割注意事項
（1）不動產(chǎn)交割，通常指房地產(chǎn)、礦產(chǎn)等不動產(chǎn)的權(quán)屬變更登記及轉(zhuǎn)移占有，主要依照《中華人民共和國民法典》、《中華人民共和國城市房地產(chǎn)管理法》、《中華人民共和國礦產(chǎn)資源法》等相關(guān)法律規(guī)定辦理。
（2）動產(chǎn)交割，通常指辦公設(shè)施、機器設(shè)備等動產(chǎn)的交付，主要依照《中華人民共和國民法典》等相關(guān)法律規(guī)定辦理。
（3）知識產(chǎn)權(quán)交割，通常指專利、商標、軟件著作權(quán)等工業(yè)產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)讓，主要依照《中華人民共和國專利法》、《中華人民共和國商標法》、《中華人民共和國著作權(quán)法》等相關(guān)法律規(guī)定辦理。
（4）業(yè)務(wù)合同的交割，通常指業(yè)務(wù)合同的轉(zhuǎn)讓，主要依照《中華人民共和國民法典》等相關(guān)法律規(guī)定辦理。
（5）交割中對勞動合同的處理，通常指所涉員工安置方案的實施，主要依照《中華人民共國勞動合同法》及當(dāng)?shù)卣叩认嚓P(guān)規(guī)定辦理。
7．交割完成確認
交割完成后，律師注意對此草擬確認函，由交易雙方簽章確認，避免將來就交割是否完成引起爭議。
8．交割法律意見書
為了滿足委托人交割后整合等需求，律師可能需要就交割的完整性、合法性及有效性出具交割法律意見書。
9．后合同義務(wù)
并購合同終止后，并不意味著交易雙方?jīng)]有任何義務(wù)，依法還需遵循誠實信用原則，根據(jù)交易習(xí)慣，履行通知、協(xié)助、保密等義務(wù)。任何一方違反該等法定的后合同義務(wù)，給相對方造成損失的，相對方有權(quán)請求賠償損失。
第二十三條 并購履約階段律師的主要工作
第一，在并購履約階段，律師工作主要包括：
1．為并購各方擬訂“履約備忘錄”，載明履約所需各項文件，并于文件齊備時進行驗證以確定是否可以開始履行合同
2．協(xié)助委托人舉行驗證會議
3．按相關(guān)法律、法規(guī)的規(guī)定辦理報批手續(xù)
4．協(xié)助辦理并購涉及的各項變更登記、重新登記、注銷登記手續(xù)
第二，律師協(xié)助并購方或目標公司起草或調(diào)取的，需要向相關(guān)政府主管部門報送的文件材料包括：
5．股東變更申請書
6．并購前各方的原合同、章程及其修改協(xié)議
7．并購各方的批準證書和營業(yè)執(zhí)照復(fù)印件
8．目標公司董事會、股東會關(guān)于股權(quán)轉(zhuǎn)讓的決議
9．股權(quán)變更后的董事會成員名單
10．并購各方簽訂的并經(jīng)其他股東簽字或以其他書面方式認可的股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議
11．審批機關(guān)要求報送的其他文件
第三，并購履約階段的事務(wù)：
12．并購款到賬驗收，出具報告書
在并購方支付全部轉(zhuǎn)讓款并將付款憑證傳真給出讓方后，在約定的工作日內(nèi)，出讓方指定的或雙方約定的注冊會計師對該轉(zhuǎn)讓金額是否到賬予以驗證，并將驗證報告?zhèn)髡娼o并購方。
13．并購標的的交付及股東名冊的變更
并購雙方及目標公司應(yīng)及時辦理被并購資產(chǎn)的交割手續(xù)和被并購股權(quán)的變更登記手續(xù)，包括所涉資產(chǎn)權(quán)屬變更需要辦理的物的交付和權(quán)屬變更登記手續(xù)，以及股權(quán)并購中目標公司股東名冊變更和簽發(fā)新股東出資證明書等手續(xù)。
14．股東權(quán)利義務(wù)的移轉(zhuǎn)
股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議可以約定，轉(zhuǎn)讓標的交割之后，出讓方將不再作為目標公司的股東而享有任何股東權(quán)利，亦不再承擔(dān)目標公司的任何義務(wù)、負債或損失；并購方將成為目標公司的股東，并取代出讓方繼續(xù)履行目標公司發(fā)起人協(xié)議書及章程中規(guī)定的股東權(quán)利和股東義務(wù)。
15．新股東與公司其他股東應(yīng)當(dāng)簽訂新的合營（合作）協(xié)議，修訂原公司章程和議事規(guī)則，更換新董事
簽訂新的合營（合作）協(xié)議與新章程后，公司簽發(fā)新的股東出資證明書，變更公司的股東名冊，并于變更后30日內(nèi)向工商行政管理機關(guān)提交目標公司股東、出資、章程等變更登記申請或備案申請。
第七章 并購過程中法律風(fēng)險的發(fā)現(xiàn)與防范
第二十四條 并購預(yù)備階段的風(fēng)險防范
在并購初期，律師需要協(xié)助并購方在與交易對方初步接觸所獲取的有限信息基礎(chǔ)上，判斷并購在法律上的可行性和風(fēng)險。律師應(yīng)當(dāng)根據(jù)了解及盡職調(diào)查的概況，向客戶呈交并購可行性的法律分析意見，包括并購的法律方式、行業(yè)準入、外商投資的產(chǎn)業(yè)限制、審批風(fēng)險等。在該等法律風(fēng)險的分析和披露基礎(chǔ)上，進一步向客戶推薦解決、降低風(fēng)險的辦法和方案。
第二十五條 盡職調(diào)查階段的風(fēng)險防范
1．對并購盡職調(diào)查階段的風(fēng)險防范內(nèi)容主要有以下十個方向：
簡述：
（1）確定法律盡職調(diào)查的范圍和盡職調(diào)查的重點。
（2）制定有針對性的盡職調(diào)查資料清單。
（3）及時溝通。
（4）關(guān)注細節(jié)。
（5）文件之間能夠相互印證。
（6）借用會計師、稅務(wù)師的專業(yè)知識和經(jīng)驗。
（7）關(guān)注地方性法規(guī)。
（8）在盡職調(diào)查開始就明確盡職調(diào)查的假設(shè)性前提。
（9）在法律盡職調(diào)查報告中對有關(guān)事項予以說明與提醒。
（10）補救盡職調(diào)查無法確認的事項。
詳述：
法律盡職調(diào)查存在一定的風(fēng)險，主要有：即使律師實施了包括收集資料、審閱、訪談和分析等必要的調(diào)查程序，仍然未能發(fā)現(xiàn)和揭示目標公司全部潛在價值和重大投資的固有風(fēng)險；因調(diào)查結(jié)論受律師專業(yè)能力的影響，而存在律師出現(xiàn)主觀性偏差的專業(yè)判斷風(fēng)險；律師接受了目標公司所提供的虛假或者片面性的信息，而形成錯誤調(diào)查結(jié)論的誤受風(fēng)險。
2．對并購盡職調(diào)查階段的風(fēng)險防范，主要表現(xiàn)為：
（1）確定法律盡職調(diào)查的范圍和盡職調(diào)查的重點。法律盡職調(diào)查應(yīng)該在約定范圍內(nèi)進行，不屬于盡職調(diào)查范圍的事項，就一定與客戶講清楚，不能大包大攬。如果盡職調(diào)查超出約定范圍，不但增加時間成本，而且可能因包攬了不屬于自己專業(yè)的調(diào)查事項而造成失職。
（2）制定有針對性的盡職調(diào)查資料清單。盡職調(diào)查必須根據(jù)個案的具體情況進行深入分析，給出符合個案要求的清單，才能控制風(fēng)險。不考慮個案情況而使用通用調(diào)查資料清單存在極大的風(fēng)險。
（3）及時溝通。律師與客戶之間、調(diào)查團隊成員與主辦律師之間、律師與其他中介機構(gòu)之間、調(diào)查人員與檔案管理部門之間，溝通要及時，及時將必要信息反饋給委托方及相關(guān)人員。
（4）關(guān)注細節(jié)。如企業(yè)登記信息，紙質(zhì)檔案掃描成電子檔會有滯后性，因此除了在檔案室查閱電子檔外，還應(yīng)到登記處查詢企業(yè)近期有無變更登記情況等。
（5）文件之間能夠相互印證。確認每一件事實必須查閱若干個支撐文件，文件之間能夠相互印證。
（6）借助會計師、稅務(wù)師的專業(yè)知識和經(jīng)驗。盡職調(diào)查中不可避免涉及會計、稅務(wù)方面的專業(yè)知識，在從事法律盡職調(diào)查時，律師應(yīng)征詢會計師、稅務(wù)師意見。
（7）關(guān)注地方性法規(guī)。盡職調(diào)查過程中，除國家法律法規(guī)和政策外，還應(yīng)關(guān)注地方性法規(guī)，特別是勞動管理、社會保險、房地產(chǎn)等問題。
（8）在盡職調(diào)查開始就明確盡職調(diào)查的假設(shè)性前提。由于時間緊、調(diào)查方法無法充分展開等因素，對盡職調(diào)查設(shè)定假設(shè)性前提，規(guī)避執(zhí)業(yè)風(fēng)險。
（9）在法律盡職調(diào)查報告中對有關(guān)事項予以說明與提醒。除事先明確盡職調(diào)查的假設(shè)性前提外，還應(yīng)對有關(guān)事項作出說明與提醒，進一步降低律師執(zhí)業(yè)風(fēng)險。需要注意的是：盡職調(diào)查報告的所有結(jié)論均應(yīng)當(dāng)以核驗后的資料作為證據(jù)，對未經(jīng)或無法核驗的部分，不作評價，避免擴大化的主觀性結(jié)論。
（10）補救盡職調(diào)查無法確認的事項。如果在資料研究、人員訪談、現(xiàn)場核實和第三渠道補充核實之后仍然存疑，調(diào)查律師可以根據(jù)交易的具體情況酌情建議各方采用目標公司及其實際控制人出具承諾與保證函的方式作出補救措施，以排除交易各方的疑慮。
第二十六條 談判簽約階段的風(fēng)險防范
除前述第五章第十八條之3中列舉的重點法律風(fēng)險防范方法外，談判簽約階段還應(yīng)從以下方面防范相關(guān)風(fēng)險：
1．并購談判的初期簽署框架協(xié)議
在交易雙方達成初步的并購意向之后，為確立談判各方的法律地位、談判要點等，律師應(yīng)當(dāng)協(xié)助并購方與目標公司簽署框架協(xié)議，主要內(nèi)容包括：
（1）確立各方交易和談判的意向及法律地位。
（2）明確雙方對于并購已經(jīng)達成的初步商業(yè)條款意向。
（3）并購方對于并購標的的排他性談判地位。
（4）確定雙方的保密義務(wù)。
（5）根據(jù)交易需要約定誠意金，并明確該款的法律性質(zhì)和處理方式。
（6）雙方對于法律盡職調(diào)查的安排和配合。
（7）確定雙方進行交易談判的工作時間表、步驟和各自負責(zé)完成的事項。
（8）明確框架協(xié)議中條款的法律性質(zhì)。
（9）雙方根據(jù)項目特性認為需要約定的其他事項。
2．對并購項目合同架構(gòu)的整體設(shè)計
針對不同類型的并購項目，律師應(yīng)當(dāng)協(xié)助并購方，在并購方案中一并考慮技術(shù)轉(zhuǎn)讓和使用、設(shè)備使用、品牌使用以及市場劃分等各項關(guān)聯(lián)問題，并根據(jù)所涉及的問題和并購項目的整體框架將并購合同分類細化，簽署主協(xié)議及相關(guān)附件，形成全面的合同架構(gòu)，清楚界定項目所涉相關(guān)法律問題。
3．未披露債務(wù)的防范
律師應(yīng)當(dāng)在并購合同的承諾與保證條款以及違約責(zé)任條款中明確約定，如果出現(xiàn)未經(jīng)披露的其他負債，賣方將承擔(dān)全部損失，以有效預(yù)見可能發(fā)生的或有負債，并明確責(zé)任承擔(dān)，有效降低并購方承擔(dān)未經(jīng)披露債務(wù)的風(fēng)險。
4．股權(quán)轉(zhuǎn)讓的擔(dān)保為連帶擔(dān)保責(zé)任
5．員工安置
律師應(yīng)當(dāng)在并購項目談判過程中，提示并購方關(guān)于員工勞動合同履行的相關(guān)風(fēng)險，確定勞動關(guān)系的接收或解除，并相應(yīng)做好安置補償工作。
6．稅負負擔(dān)的籌劃
稅務(wù)策劃在整個并購項目的方案構(gòu)架、法律文件安排等方面是重要考慮因素之一。律師應(yīng)當(dāng)配合會計師或?qū)I(yè)的稅務(wù)籌劃機構(gòu)，協(xié)助設(shè)計稅務(wù)籌劃方案并論證其合法性。
第二十七條 并購履約階段的風(fēng)險防范
無論是前期累積的風(fēng)險，還是履約中獨有的風(fēng)險，都在履約階段集中爆發(fā)。所以，應(yīng)特別注重該階段的風(fēng)險防范。盡管，源于前期累積的風(fēng)險，不一定能在履約階段有效化解或控制，但及時掌握、及時應(yīng)對，亦有助于防止擴大損失。
這一階段重點關(guān)注：對價支付風(fēng)險、標的交割風(fēng)險、合規(guī)風(fēng)險、標的瑕疵風(fēng)險、過渡期風(fēng)險、控制權(quán)風(fēng)險。
1．對價支付風(fēng)險
主要靠合理設(shè)計標的交割的時間節(jié)點來控制，在支付全部、大部分對價前，不喪失標的控制權(quán)，往往能夠有效控制支付風(fēng)險。當(dāng)然，也要同時考慮交易對方的資信能力、交易擔(dān)保措施、違約處理等各方面情況。
2．標的交割風(fēng)險
一般而言，并購交易持續(xù)時間相對較長，環(huán)節(jié)較多，因此按照一定事項之完成情況作為支付觸發(fā)條件而分期支付，是分散風(fēng)險的常規(guī)方式。除此外，共管賬戶、各種擔(dān)保，也是常用的風(fēng)控措施。
3．合規(guī)風(fēng)險
主要是指交易標的、交易模式、交易流程是否符合法律法規(guī)及各種規(guī)范性文件。該風(fēng)險在預(yù)備階段、盡職調(diào)查階段、簽約階段已經(jīng)形成，履行階段往往不能有效的獨立控制合規(guī)風(fēng)險。故對該風(fēng)險的關(guān)注應(yīng)當(dāng)前置于之前各階段。
4．標的瑕疵風(fēng)險
標的瑕疵風(fēng)險的大小，與盡職調(diào)查的程度成負相關(guān)。盡職調(diào)查越全面、越深入、越細致、越準確，則標的瑕疵風(fēng)險越易受控制。履約階段，主要通過及時驗收標的、及時行使抗辯權(quán)，控制瑕疵風(fēng)險。
5．過渡期風(fēng)險
主要體現(xiàn)為簽約后至并購主體充分行使權(quán)利之前，因缺乏實際控制而造成標的相關(guān)情況的不利變化。主要的控制手段在于簽約階段中對交易各方各種行為的限制性安排（如：限制分紅、限制重大資產(chǎn)處置、限制再融資、限制新增資擴股等），以及責(zé)任及其主體的落實。履約階段，主要在于積極執(zhí)行這些安排。
6．控制權(quán)風(fēng)險
是指出于并購主體主觀意愿之外的原因，導(dǎo)致其基于資本多數(shù)決而對并購標的或其融入的組織具備的控制能力下降或喪失。控制權(quán)，主要依賴于股權(quán)結(jié)構(gòu)，但不同的法人治理結(jié)構(gòu)對股權(quán)結(jié)構(gòu)的變動，有著顯著不同的制衡效果。并購主體主要通過對治理結(jié)構(gòu)的預(yù)先安排，實現(xiàn)維系控制能力。重點如：股東會和董事會的職權(quán)劃分、股權(quán)代持結(jié)構(gòu)、表決權(quán)征集、一致行動協(xié)議等。
第八章 附 則
第二十八條 本指引根據(jù)相關(guān)法律、法規(guī)的制定和修改及時進行修訂。
第二十九條 本指引最終解釋權(quán)歸屬重慶市律師協(xié)會。
附件
甲 方：xxx有限公司
法定代表人：
地 址：
乙 方：
法定代表人：
地 址：
鑒于乙方將可能成為甲方擬實施的并購對象，并在甲方實施并購計劃過程中接觸到相關(guān)信息；
鑒于并購計劃及相關(guān)信息乃公司內(nèi)幕信息，屬于未公開信息；
甲乙雙方達成以下協(xié)議：
第一條：定義
本項目相關(guān)方：系指與本項目有必要關(guān)聯(lián)之公司或其他當(dāng)事人。
2．保密信息：甲方或其代表以任何形式或方法提供乙方的有關(guān)本項目的所有信息，包括但不限于本項目的實施計劃及方案的說明、設(shè)計、財務(wù)數(shù)據(jù)、財務(wù)報表、財務(wù)預(yù)算以及統(tǒng)計信息等；保密信息可能以口頭、書面或電子文件等視聽資料的形式存在。
保密信息不包括如下信息：（1）這些信息已由甲方予以公布；（2）這些信息已經(jīng)由甲方確認過期；（3）乙方通過其獨立開發(fā)的書面文件已獲得的信息；（4）乙方已從合法擁有該信息的第三方獲得的信息，并且該第三方并非因與另一方之間關(guān)于該等信息的保密協(xié)議而獲得該信息；（5）非因接受方的原因而已經(jīng)被公開的信息；（6）甲乙雙方一致同意向第三方披露的信息；（7）監(jiān)管部門有要求必須向公眾披露的信息；（8）乙方因強行法或法院強制命令而被迫披露的信息，但乙方應(yīng)在該披露前充分通知甲方使其有合理時間尋求保護令。
第二條：保密和非使用義務(wù)
乙方同意，對于甲方提供的保密信息，遵守保密義務(wù)：
1．在使用該保密信息的過程中以保護自己信息同樣謹慎的程度來保護甲方信息，不得向本項目相關(guān)人士之外的任何人披露該保密信息。
2．乙方承諾其接觸此項目的所有人員不向其他人員（包括近親屬）泄露本保密協(xié)議的相關(guān)約定。
3．除非獲得甲方或本項目相關(guān)方事先書面同意，否則所有本項目之信息只能用于評估、協(xié)商或履行與本項目有關(guān)的事宜之目的。
4．在甲方或本項目相關(guān)方要求時，乙方應(yīng)將該保密信息之全部資料予以返還或銷毀。
第三條：違約責(zé)任
如乙方違反本協(xié)議規(guī)定的保密義務(wù)，應(yīng)賠償甲方因此而導(dǎo)致的直接和間接損失；且應(yīng)甲方要求，應(yīng)立即停止任何違反本協(xié)議義務(wù)之行為。甲方有權(quán)利采取一切合理手段（包括但不限于發(fā)表公開聲明、公開譴責(zé)等）消除或減少因?qū)Ψ竭`約造成的各種不利影響，由此引起的一切費用均由違約方承擔(dān)。
第四條：保密信息的歸還
一經(jīng)甲方的要求或本協(xié)議的終止（以二者中較早者為準），乙方應(yīng)當(dāng)停止使用從甲方獲得的保密信息，并且應(yīng)當(dāng)遵循甲方的指示：
⑴ 銷毀所有的該等保密信息，包括其所有的復(fù)制件，并且向甲方提供已進行此等銷毀的書面證明；或者（2）向甲方歸還所有該等保密信息，包括乙方已制作的任何復(fù)制件。
第五條：完整協(xié)議
本協(xié)議是協(xié)議雙方就上述保密內(nèi)容進行完整理解后達成的。本協(xié)議替代所有以前達成的與本項目有關(guān)的口頭意見、協(xié)議或理解關(guān)于保密之約定。
第六條：修改、轉(zhuǎn)讓、語言及文本
只有經(jīng)協(xié)議雙方簽署一份書面文件后，才能對本協(xié)議作修改、變更或放棄。除非事先獲得協(xié)議相對方的書面同意，協(xié)議一方不得轉(zhuǎn)讓本協(xié)議；該協(xié)議應(yīng)對協(xié)議雙方各自的承繼者具有約束力。本協(xié)議用中文書寫，無其他任何語言之文本。
第七條：協(xié)議效力
本協(xié)議為甲乙雙方就公司擬實施并購計劃項目之保密需要而簽署。
本協(xié)議自雙方簽字或蓋章后生效，至并購計劃實施完成之日止。
第八條：爭議解決
凡因執(zhí)行本協(xié)議所發(fā)生的或與本協(xié)議有關(guān)的一切爭議，雙方應(yīng)友好協(xié)商。如果雙方協(xié)商不成，應(yīng)向xxx人民法院提起訴訟。
第九條：其他
本協(xié)議一式肆份，甲乙雙方各執(zhí)貳份，每份具有同等法律效力。
協(xié)議雙方應(yīng)在此正本上簽字蓋章。
甲方（蓋章）：xxx股份有限公司
法定代表人：
乙方（蓋章）：
法定代表人：
簽署日期： 年 月 日
